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Ley de Valores de Bienes Personales de 2009: Descripción general e implicaciones para el comercio de productos básicos

La Ley de Valores de Bienes Personales de 2009 (Cth) (la PPSA) entrará en vigor en octubre de 2011. La PPSA es una reforma importante que establecerá un régimen nacional único para regular las «garantías reales» sobre los «bienes personales».

La PPSA tendrá consecuencias de gran alcance para quienes realizan negocios en Australia, incluidas las partes interesadas que participan en el comercio de productos básicos. Las empresas deben ser conscientes de que ciertas operaciones que tradicionalmente no se consideran constitutivas de una garantía pueden dar lugar a una garantía real que debe perfeccionarse en virtud de la AEPP. La titularidad o propiedad de los bienes ya no ofrece protección suficiente. El hecho de no perfeccionar una garantía real tendrá graves consecuencias para la parte garantizada si la parte que proporciona la garantía se declara insolvente.

¿Qué es la PPSA y por qué se está introduciendo?

La PPSA sustituye a los regímenes existentes para el registro de garantías reales sobre bienes personales, unificando más de 70 normas separadas del Commonwealth, los Estados, los Territorios y el common law que rigen actualmente los valores sobre bienes personales. Se suprimirán varios registros existentes y, en su lugar, la PPSA creará un registro nacional único, el Registro PPS, para la inscripción de garantías reales sobre bienes personales. El hecho de no inscribir una garantía real en el Registro del SPP (o de perfeccionarla de otro modo) puede significar que se pierde un derecho sobre la propiedad debido a una transacción posterior que trata con esa propiedad, incluso cuando una persona sigue siendo «propietaria» de la propiedad (es decir, como arrendador o vendedor en virtud de la retención de la titularidad).

¿Qué es una garantía real?

Una garantía real en virtud de la PPSA es un derecho sobre bienes personales previsto en una transacción que, en esencia, garantiza el pago o el cumplimiento de una obligación, independientemente de la forma de la transacción o la identidad de la persona que tiene el título de propiedad de los bienes. Por ejemplo, un vendedor tendrá una garantía real sobre los bienes vendidos en régimen de retención de la titularidad hasta que el comprador pague al vendedor. Además, el arrendatario de bienes tendrá una garantía real sobre los bienes objeto del contrato de alquiler.

También hay ciertos intereses que se consideran garantías reales en virtud de la AEPP, independientemente de que la transacción garantice realmente el pago o el cumplimiento de una obligación. Entre otras cosas, se considerará que un expedidor que entregue mercancías a un destinatario en el marco de un envío comercial (cuando un expedidor retiene la titularidad de las mercancías, pero las entrega a un destinatario para que se ocupe de esas mercancías y ambas partes se ocupen de ellas en el curso ordinario de los negocios) tiene una garantía real sobre esas mercancías.

¿Qué es un PMSI?

Existe una cierta categoría de garantía real, conocida como Garantía de Dinero de Compra, o PMSI, que otorga a los titulares derechos de prioridad adicionales. Las PMSI incluyen una garantía real sobre una garantía constituida por:

• Un vendedor que haya garantizado la obligación de pagar el precio de compra (es decir, un proveedor que venda bienes sujetos a retención de la titularidad).
• Una persona que proporcionó el valor para comprar la garantía real (es decir, las garantías reales de un financiador).
• El interés de un arrendador o bailor bajo un Contrato de Arrendamiento PPS (más allá del alcance de este informe).
• El interés de un expedidor que entrega bienes en un envío comercial.

Embargo, perfeccionamiento e insolvencia

Una parte garantizada debe «embargar» y «perfeccionar» su garantía real sobre bienes personales. En la mayoría de los casos, el embargo se produce cuando las partes conciertan un acuerdo que crea una garantía real (por ejemplo, cuando se ejecuta un contrato de compraventa con una cláusula de retención de la titularidad entre un comprador y un vendedor).

Una parte garantizada debe entonces «perfeccionar» su garantía real a fin de preservar la prelación y garantizar que la garantía real sea ejecutable en caso de insolvencia del otorgante (por ejemplo, el comprador) u otra hipótesis ejecutoria. Si no se perfecciona una garantía real, la parte «garantizada» será tratada como acreedor no garantizado en caso de insolvencia del otorgante (es decir, del comprador).

Hay cuatro métodos principales para perfeccionar una garantía real, que incluyen:

• Inscripción en el Registro PPS.
• Toma de posesión de la garantía (que no sea mediante incautación).
• Tener el control de la garantía real (el control se limita a determinadas categorías de activos financieros).
• Las reglas de perfección temporal bajo la PPSA.

En la mayoría de los casos, una parte asegurada perfeccionará su interés de seguridad registrándolo en el Registro PPS.

El mensaje claro es que para proteger un interés de seguridad es crucial que se tomen medidas siempre que sea posible y práctico para perfeccionar ese interés.

PPS Registro

El PPS de la inscripción será de un registro electrónico que se espera que esté disponible 24/7 para recibir los alojamientos rurales y habilitar las búsquedas llevadas a cabo, por un suplemento. Un número limitado de registros existentes se migrarán automáticamente al Registro PPS. Las partes garantizadas deberán registrar sus garantías reales dentro de plazos estrictos.

En determinadas circunstancias, un solo registro podrá cubrir múltiples transacciones. Esto significa que, cuando es común que un vendedor (que suministra sobre la base de la retención de la titularidad) haga suministros repetidos de bienes al mismo comprador, el vendedor solo tendrá que presentar un único estado financiero con respecto a ese comprador.

Reglas de prelación

La AEPP contiene disposiciones detalladas relativas a la prelación de las garantías reales cuando existan garantías reales concurrentes sobre la misma garantía.

En general:

• Las garantías reales perfeccionadas mediante control (limitadas a ciertos activos financieros) tienen la máxima prioridad.
• Las PMSI gozarán de una «súper» prioridad sobre otros intereses de seguridad perfeccionados si se cumplen ciertas condiciones y si están debidamente registradas en el Registro PPS dentro del plazo requerido.
• Los intereses perfeccionados tienen prioridad sobre los intereses no perfeccionados.
• La prioridad entre los intereses perfeccionados entre ellos, y los intereses no perfeccionados entre ellos, se determina «por primera vez».
• La prioridad entre intereses no afectados se determina por orden de apego.

Existen otras reglas de prelación específicas que regulan diferentes tipos de bienes personales (incluidas las reglas impuestas por otras leyes). El régimen de prelación puede ser desplazado por las partes garantizadas que pueden concertar acuerdos de subordinación entre ellas.

Intereses de seguridad agrícola y normas de prioridad

El Acuerdo de protección de los intereses agrícolas establece también normas específicas relativas a los intereses agrícolas. El titular de una garantía real perfeccionada sobre los cultivos tendrá «prioridad» sobre otros titulares de garantías reales sobre los mismos cultivos en los que tenga:

• valor Proporcionado.
• El valor se ha proporcionado para permitir la producción de los cultivos.
• Se celebra un acuerdo de garantía mientras crecen los cultivos o los cultivos se siembran dentro de los seis meses siguientes a la celebración del acuerdo de garantía.

El ejemplo más obvio de esto es un préstamo bancario otorgado a un productor para que pueda producir sus cultivos, mientras los cultivos están creciendo o dentro de los seis meses posteriores a la concesión del préstamo.

Protección del comprador

La PPSA establece una serie de reglas en las que un comprador puede tomar bienes personales sin ningún tipo de garantía.

Una de las reglas establece que cuando exista una garantía real no afectada. Un comprador que aporte un nuevo valor puede adquirir la garantía libre de la garantía real. Por ejemplo, si un productor de un lote de granos vende el grano a un comerciante en condiciones de crédito o cuando existe la intención de retener la titularidad del grano hasta el pago, pero el productor no registra su garantía real y un tercero comprador paga al comerciante por los bienes (pero el comerciante no paga al productor), el comprador adquirirá la garantía (es decir, el grano) libre de la garantía real del productor.

Otra de las reglas establece que un comprador puede adquirir bienes personales libres de toda garantía real si se vendieron en el curso ordinario de la actividad comercial del vendedor consistente en vender bienes de ese tipo. La regla general está sujeta a excepciones, una de las cuales incluye cuando el comprador tenía conocimiento efectivo de que la venta constituye un incumplimiento del acuerdo de garantía que prevé la garantía real.

Mercancías mezcladas

La PPSA también contiene normas específicas para regular las garantías reales sobre mercancías que pasan a ser parte no identificable de una masa o producto mayor. Por ejemplo, cuando el grano es entregado por un cultivador individual a las instalaciones de almacenamiento de un manipulador a granel y se mezcla con otro grano almacenado por el manipulador a granel. Es posible perfeccionar las garantías reales sobre bienes que posteriormente se mezclan. Una garantía real sobre bienes que se mezclan continúa incluso cuando se pierde la identidad de los bienes originales. Existen reglas de prelación específicas que regulan las garantías reales múltiples sobre un producto o masa mezclados. Obsérvese que el valor de la garantía real sobre la masa se limita al valor de las mercancías originales el día en que pasaron a formar parte del producto o de la masa.

Producto de los bienes

Las partes garantizadas pueden especificar en su acuerdo de garantía que su garantía real se extiende al producto de la garantía. Hay una serie de reglas que establecen cuándo el producto es identificable o rastreable y cuándo una parte garantizada puede tratar de ejecutar su garantía real sobre el producto de la garantía real, incluso en relación con el producto de los cultivos.

Tenga en cuenta de nuevo que el importe garantizado por la garantía real (y sus ingresos) se limitará al valor de mercado de la garantía real inmediatamente antes de que la garantía real diera lugar a los ingresos.

Ejemplos trabajados de transacciones comerciales de granos australianos

Considere el diagrama anterior (asuma que todas las transacciones tienen lugar en Australia) y los siguientes ejemplos trabajados:

Perspectiva del cultivador

El grano del Cultivador ha sido entregado y está en posesión del Manipulador a Granel en consignación y el grano se mezcla con el grano almacenado por el Manipulador a Granel. El Cultivador llega a un acuerdo de transferencia de títulos con el Comerciante que será facilitado por el Manipulador a Granel.

El cultivador deberá adoptar las medidas adecuadas para proteger su interés de seguridad en el grano y considerar, por ejemplo, la posibilidad de:

• Protegiéndose a sí misma en el caso de que el Manipulador a Granel llegara a ser insolvente.
• Protegerse en circunstancias en que la posesión del envío se transfiera al Comerciante antes de recibir el pago en caso de que el Comerciante no pague o se declare insolvente.

Perspectiva del comerciante

El Comerciante ha comprado y pagado el grano del Cultivador, pero aún no ha tomado posesión o vendido el grano. El comerciante deberá adoptar las medidas adecuadas para proteger su interés de seguridad en el grano y considerar, por ejemplo, la posibilidad de:

• Perfeccionar su garantía real sobre el grano para que la reclamación de intereses por parte del Manipulador a Granel esté subordinada a la garantía real del Comerciante.
• Protegerse contra la insolvencia del Comprador cuando el Comerciante vende y transfiere el grano sin pago inmediato.

Perspectiva del comprador

El Comerciante no ha pagado el grano del Cultivador en virtud del acuerdo de transferencia de título. El Comerciante ha vendido ese grano (como una parte del almacenamiento combinado de grano de Hander a granel) al Comprador al celebrar un acuerdo de venta a plazo sin tomar la entrega física del grano.

El grano permanece en las instalaciones de almacenamiento del Manipulador a Granel hasta que el Comprador toma posesión del grano del Manipulador a Granel y paga al Comerciante en su totalidad. El comprador tendrá que adoptar las medidas adecuadas para proteger su garantía real sobre el grano y considerar, por ejemplo,:

• Si el Comprador puede enfrentarse a reclamaciones concurrentes del Productor o del Manipulador a Granel (es decir, por tarifas de almacenamiento no pagadas).
• Si el Comprador puede estructurar sus acuerdos para aprovechar cualquiera de las protecciones legislativas bajo la PPSA con el fin de tomar los granos libres de cualquier otra garantía real.

(Nota: Cuando el Comprador es una entidad extranjera, se aplican reglas especiales de jurisdicción extranjera con respecto a las garantías reales reguladas por la PPSA.)

Recomendaciones

Recomendamos encarecidamente que las empresas:

• Revisar sus actividades comerciales para identificar si es posible que necesiten registrar una garantía real sobre bienes personales.
• Llevar a cabo una revisión de sus contratos o acuerdos comerciales para asegurarse de que ofrecen la máxima protección y flexibilidad a la luz del nuevo régimen.
• Revisar sus procedimientos internos para asegurarse de que el personal está debidamente capacitado; que el registro (o de otros medios de perfección) de la garantía sucede; y que los registros se mantienen para responder a los retos para la seguridad registrado interés.
• Revise periódicamente los intereses de seguridad que se hayan registrado en su contra (es decir, si usted es un comprador de bienes y servicios, es posible que los proveedores hayan registrado un interés en su contra).

Para obtener más información, póngase en contacto con Aaron Jordan, Socio, en el +61 (0)3 8601 4535 o [email protected], o Chris Lockwood, Socio, al + 61 (0)3 8601 4508 o [email protected], o Hazel Brasington, Socia, al + 61 (0)3 8601 4533 o [email protected], o Stephen Thompson, Socio al + 61 (0)2 9320 4646 o [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

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