HFW / Personal Property Securities Act 2009: przegląd i…

Personal Property Securities Act 2009: przegląd i implikacje dla handlu towarami

Ustawa o Papierach Wartościowych Personal Property Securities Act 2009 (CTH) (PPSA) wejdzie w życie w październiku 2011 roku. PPSA jest poważną reformą, która ustanowi jeden system krajowy regulujący „interesy bezpieczeństwa” w „mieniu osobistym”.

PPSA będzie miała dalekosiężne konsekwencje dla osób prowadzących działalność w Australii, w tym interesariuszy zaangażowanych w handel towarami. Przedsiębiorstwa muszą mieć świadomość, że niektóre transakcje, które nie są tradycyjnie uważane za tworzące Bezpieczeństwo, mogą obecnie prowadzić do powstania interesu w zakresie bezpieczeństwa, który należy udoskonalić w ramach PPSA. Tytuł własności lub własność towarów nie zapewnia już wystarczającej ochrony. Brak dopracowania zabezpieczenia będzie miał poważne konsekwencje dla strony zabezpieczonej, jeżeli strona zapewniająca zabezpieczenie stanie się niewypłacalna.

co to jest PPSA i dlaczego jest wprowadzany?

PPSA zastępuje istniejące systemy rejestracji interesów bezpieczeństwa w majątku osobistym, jednocząc ponad 70 odrębnych przepisów Wspólnoty, stanu, terytorium i prawa zwyczajowego regulujących obecnie papiery wartościowe dotyczące majątku osobistego. Szereg istniejących rejestrów zostanie zniesionych, a zamiast tego PPSA utworzy jeden rejestr Krajowy, Rejestr PPS, w celu rejestracji interesów bezpieczeństwa w majątku osobistym. Niezarejestrowanie zabezpieczenia w rejestrze PPS (lub jego udoskonalenie w inny sposób) może oznaczać utratę interesu w nieruchomości w wyniku późniejszej transakcji dotyczącej tej nieruchomości, nawet jeśli osoba nadal „jest właścicielem” nieruchomości (tj. jako wynajmujący lub sprzedawca pod zastrzeżeniem własności).

co to jest interes bezpieczeństwa?

odsetki od zabezpieczenia w ramach PPSA to odsetki od majątku osobistego przewidziane w transakcji, które zasadniczo zabezpieczają płatność lub wykonanie zobowiązania, bez względu na formę transakcji lub tożsamość osoby posiadającej tytuł własności. Na przykład sprzedający będzie miał interes w zabezpieczeniu towarów sprzedawanych na zasadzie zastrzeżenia własności do czasu zapłaty przez Sprzedającego. Ponadto najemca towarów będzie miał interes w zabezpieczeniu towarów, które są przedmiotem umowy najmu.

istnieją również pewne interesy, które są uważane za interesy bezpieczeństwa zgodnie z PPSA, niezależnie od tego, czy transakcja faktycznie zabezpiecza płatność lub wykonanie zobowiązania. Między innymi, nadawca, który dostarcza towary odbiorcy w ramach przesyłki handlowej (w przypadku gdy nadawca zachowuje prawo własności do towarów, ale dostarcza je odbiorcy w celu załatwienia tych towarów, a obie strony zajmują się tymi towarami w zwykłym toku działalności), zostanie uznany za interes zabezpieczający w odniesieniu do tych towarów.

co to jest PMSI?

istnieje pewna kategoria interesów bezpieczeństwa, znana jako odsetki za bezpieczeństwo pieniędzy zakupu lub PMSI, która daje posiadaczom dodatkowe prawa priorytetowe. Pmsi obejmują udział w zabezpieczeniach utworzonych przez:

• sprzedawca, który zabezpieczył obowiązek zapłaty ceny zakupu (tj. dostawca, który sprzedaje towary podlegające zastrzeżeniu własności).
• osoba, która dostarczyła wartość do nabycia zabezpieczenia (tj. zabezpieczenie interesów finansisty).
• odsetki leasingodawcy lub komornika z tytułu leasingu PPS (poza zakresem niniejszego briefingu).
• interes nadawcy, który dostarcza mienie w ramach przesyłki handlowej.

zajęcie, perfekcjonizm i niewypłacalność

zabezpieczona strona musi „przywiązywać” i „doskonalić” swój interes bezpieczeństwa w mieniu osobistym. W większości przypadków załącznik nastąpi, gdy strony zawrą umowę, która stwarza interes zabezpieczający (np. gdy między kupującym a sprzedającym zostanie zawarta umowa sprzedaży z klauzulą zastrzeżenia własności).

zabezpieczona strona musi następnie „dopracować” swój interes zabezpieczający w celu zachowania pierwszeństwa i zapewnienia, że interes zabezpieczający jest wykonalny w przypadku niewypłacalności udzielającego koncesji (np. nabywcy) lub innego scenariusza egzekucji. Jeżeli zabezpieczenie nie zostanie zaspokojone,” zabezpieczona ” strona będzie traktowana jako niezabezpieczony wierzyciel w przypadku niewypłacalności udzielającego (tj. nabywcy).

istnieją cztery główne metody doskonalenia interesu bezpieczeństwa, w tym:

• wpis do rejestru PPS.
• przejęcie zabezpieczenia (innego niż w drodze zajęcia).
• Kontrola Zabezpieczenia (Kontrola jest ograniczona do niektórych kategorii aktywów finansowych).
• tymczasowe Zasady perfekcji w PPSA.

w większości przypadków zabezpieczona strona doskonali swoje bezpieczeństwo rejestrując ją w rejestrze PPS.

jasnym przesłaniem jest to, że w celu ochrony interesu bezpieczeństwa ważne jest, aby podejmowane były kroki w miarę możliwości i praktyczne w celu doskonalenia tego interesu.

rejestr PPS

rejestr PPS będzie rejestrem elektronicznym, który ma być dostępny 24 godziny na dobę, 7 dni w tygodniu, aby otrzymać zakwaterowanie i umożliwić wyszukiwanie za opłatą. Ograniczona liczba istniejących rejestrów zostanie automatycznie przeniesiona do rejestru PPS. Zabezpieczone strony będą zobowiązane do zarejestrowania swoich interesów bezpieczeństwa w ściśle określonych ramach czasowych.

w pewnych okolicznościach pojedyncza rejestracja będzie mogła obejmować wiele transakcji. Oznacza to, że w przypadku, gdy sprzedawca (który dostarcza na zasadzie zastrzeżenia własności) dokonuje wielokrotnych dostaw nieruchomości na rzecz tego samego nabywcy, sprzedawca może być zobowiązany do złożenia tylko jednego Oświadczenia finansowego w odniesieniu do tego nabywcy.

zasady pierwszeństwa

PPSA zawiera szczegółowe przepisy dotyczące priorytetów interesów bezpieczeństwa, w przypadku gdy istnieją konkurencyjne interesy bezpieczeństwa w tym samym zabezpieczeniu.

ogólnie:

• najwyższy priorytet mają interesy związane z bezpieczeństwem (ograniczone do niektórych aktywów finansowych).
• Pmsi cieszą się wtedy „super” pierwszeństwem nad innymi doskonałymi interesami bezpieczeństwa, jeśli spełnione są określone warunki i jeśli są prawidłowo zarejestrowane w rejestrze PPS w wymaganym terminie.
• interesy doskonalone mają pierwszeństwo przed nienaruszonymi interesami.
• priorytet między doskonałymi interesami między sobą, a niezakłóconymi interesami między sobą, jest ustalany na zasadzie” pierwszy w czasie”.
• pierwszeństwo między niezabezpieczonymi interesami określa się w kolejności zajęcia.

istnieją inne szczególne zasady priorytetowe dotyczące różnych rodzajów majątku osobistego (w tym zasady narzucone przez inne przepisy). Zasady pierwszeństwa mogą zostać zastąpione przez zabezpieczone strony, które mogą zawierać między sobą umowy o podporządkowaniu.

interesy bezpieczeństwa rolnego i zasady pierwszeństwa

PPSA określa również szczegółowe zasady dotyczące interesów rolnych. Posiadacz doskonałego interesu bezpieczeństwa w uprawach będzie miał „pierwszeństwo” przed innymi posiadaczami interesów bezpieczeństwa w tych samych uprawach, w których ma:

• albo zawiera się Umowę o bezpieczeństwie podczas uprawy, albo sadzi się rośliny w ciągu sześciu miesięcy od zawarcia umowy o bezpieczeństwie.

najbardziej oczywistym tego przykładem jest kredyt bankowy udzielony plantatorowi, aby umożliwić plantatorowi produkcję swoich plonów, podczas gdy plony rosną lub w ciągu sześciu miesięcy od udzielenia pożyczki.

Ochrona kupujących

PPSA określa szereg zasad, w których kupujący może odbierać mienie osobiste bez żadnych interesów bezpieczeństwa.

jedna z zasad przewiduje, że tam, gdzie istnieje niezakłócony interes bezpieczeństwa. Nabywca, który zapewnia nową wartość, może nabyć zabezpieczenie bez odsetek od papierów wartościowych. Na przykład, jeśli hodowca partii zboża sprzedaje Zboże przedsiębiorcy na warunkach kredytowych lub gdy istnieje zamiar zachowania tytułu własności do ziarna do czasu zapłaty, ale hodowca nie rejestruje swoich odsetek za bezpieczeństwo, a nabywca będący stroną trzecią płaci przedsiębiorcy za towary (ale przedsiębiorca nie płaci plantatorowi), to nabywca nabywa zabezpieczenie (tj. Zboże) wolne od odsetek za bezpieczeństwo plantatora.

inna z zasad przewiduje, że kupujący może odebrać mienie osobiste bez udziału w zabezpieczeniu, jeśli zostało sprzedane w zwykłym toku działalności sprzedającego polegającej na sprzedaży towarów tego rodzaju. Zasada ogólna podlega wyjątkom, z których jeden obejmuje przypadki, w których kupujący miał faktyczną wiedzę, że sprzedaż stanowi naruszenie umowy o zabezpieczeniu, która przewiduje interes w zabezpieczeniu.

towary łączone

PPSA zawiera również szczegółowe zasady postępowania z interesami bezpieczeństwa w towarach, które stają się niezidentyfikowaną częścią większej masy lub produktu. Na przykład, gdy ziarno jest dostarczane przez indywidualnego hodowcę do magazynów obsługi luzem i zostaje zmieszane z innym ziarnem przechowywanym przez obsługę luzem. Możliwe jest doskonalenie interesów bezpieczeństwa w towarach, które następnie się mieszają. Zainteresowanie bezpieczeństwem towarów, które się łączą, trwa nawet wtedy, gdy tożsamość oryginalnych towarów zostaje utracona. Istnieją szczególne zasady priorytetowe dotyczące wielu interesów bezpieczeństwa w mieszanym produkcie lub masie. Należy pamiętać, że wartość zabezpieczenia w masie jest ograniczona do wartości oryginalnych towarów w dniu, w którym stały się one częścią produktu lub masy.

wpływy z towarów

zabezpieczone strony mogą określić w swojej umowie zabezpieczeń, że ich odsetki za zabezpieczenie rozciągają się na wpływy z zabezpieczenia. Istnieje szereg zasad określających, kiedy przychody są możliwe do zidentyfikowania lub zidentyfikowania oraz kiedy zabezpieczona strona może dążyć do wyegzekwowania swojego udziału w zabezpieczeniu w dochodach z zabezpieczenia, w tym w odniesieniu do dochodów z upraw.

należy ponownie zauważyć, że kwota zabezpieczona zabezpieczeniem (i jego zyskami) będzie ograniczona do wartości rynkowej zabezpieczenia bezpośrednio przed tym, jak zabezpieczenie dało początek przychodom.

przykłady Australijskich transakcji handlu zbożem

rozważ powyższy schemat (Załóżmy, że wszystkie transakcje mają miejsce w Australii) i następujące przykłady:

perspektywa plantatora

ziarno plantatora zostało dostarczone do Handlera masowego i jest w jego posiadaniu na zasadzie wysyłki, a ziarno jest mieszane ze zbożem przechowywanym przez Handlera masowego. Hodowca zawiera umowę o przeniesieniu tytułu z przedsiębiorcą, która ma być ułatwiona przez handlowca luzem.

hodowca będzie musiał wprowadzić odpowiednie rozwiązania, aby chronić swoje bezpieczeństwo w zbożu i rozważyć, na przykład:

• zabezpieczenie się w przypadku niewypłacalności podmiotu zajmującego się masą.
• zabezpieczenie się w okolicznościach, w których posiadanie przesyłki jest przenoszone na przedsiębiorcę przed otrzymaniem płatności, w przypadku gdy przedsiębiorca nie zapłaci lub stanie się niewypłacalny.

perspektywa handlowca

Handlowiec zakupił i zapłacił za Zboże plantatora, ale jeszcze nie wszedł w posiadanie lub nie sprzedał ziarna. Przedsiębiorca będzie musiał wprowadzić odpowiednie rozwiązania, aby chronić swoje bezpieczeństwo w zbożu i rozważyć, na przykład:

• zabezpieczenie się przed niewypłacalnością kupującego, w przypadku gdy przedsiębiorca sprzedaje i przekazuje Zboże bez natychmiastowej zapłaty.

perspektywa Kupującego

przedsiębiorca nie zapłacił za Zboże plantatora w ramach umowy przeniesienia tytułu. Przedsiębiorca sprzedał to zboże (jako część składową zbiorczego składu zboża) Kupującemu, zawierając umowę sprzedaży terminowej, nie podejmując fizycznej dostawy zboża.

ziarno pozostaje w magazynach handlowca luzem, dopóki kupujący nie wejdzie w posiadanie ziarna od handlowca luzem i nie zapłaci handlowcowi w całości. Kupujący będzie musiał wprowadzić odpowiednie rozwiązania, aby chronić swój interes bezpieczeństwa w zbożu i rozważyć, na przykład:

• Czy kupujący może mieć do czynienia z konkurencyjnymi roszczeniami hodowcy lub handlowca hurtowego (tj. z tytułu niezapłaconych opłat za przechowywanie).
• Czy kupujący może zorganizować swoje ustalenia w celu skorzystania z którejkolwiek z zabezpieczeń prawnych wynikających z PPSA w celu odebrania ziarna od innych interesów bezpieczeństwa.

(Uwaga: W przypadku gdy kupujący jest podmiotem zagranicznym, w odniesieniu do interesów związanych z zabezpieczeniami regulowanych przez PPSA mają zastosowanie specjalne zasady jurysdykcji zagranicznej.

rekomendacje

gorąco polecamy firmom:

• Sprawdź swoją działalność handlową, aby ustalić, czy może być konieczne zarejestrowanie interesu bezpieczeństwa w odniesieniu do własności osobistej.
• dokonują przeglądu swoich umów lub umów handlowych w celu upewnienia się, że zapewniają one maksymalną ochronę i elastyczność w świetle nowego systemu.
• przejrzyj ich wewnętrzne procedury, aby upewnić się, że personel jest odpowiednio przeszkolony; że rejestracja (lub inne środki doskonalenia) interesu bezpieczeństwa ma miejsce; i że przechowywane są odpowiednie rejestry, aby reagować na wszelkie wyzwania związane z zarejestrowanym interesem bezpieczeństwa.
• okresowo sprawdzaj interesy bezpieczeństwa, które zostały zarejestrowane przeciwko nim (tj. jeśli jesteś nabywcą towarów i usług, dostawcy mogą zarejestrować interes przeciwko tobie).

aby uzyskać więcej informacji, skontaktuj się z Aaronem Jordanem, partnerem, pod numerem +61 (0)3 8601 4535 lub [email protected], lub Chris Lockwood, Partner, na + 61 (0)3 8601 4508 lub [email protected] lub Hazel Brasington, Partner, na +61 (0)3 8601 4533 lub [email protected] lub Stephen Thompson, Partner na +61 (0) 2 9320 4646 lub [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

Download file as PDF