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Personal Property Securities Act 2009: Panoramica e implicazioni per il trading di materie prime

Il Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) entrerà in vigore nell’ottobre 2011. La PPSA è un’importante riforma che istituirà un unico regime nazionale per regolare gli “interessi di sicurezza “nella” proprietà personale”.

Il PPSA avrà conseguenze di vasta portata per coloro che conducono affari in Australia, comprese le parti interessate coinvolte nel commercio di materie prime. Le imprese devono essere consapevoli del fatto che alcune transazioni che non sono tradizionalmente considerate come creazione di sicurezza possono ora dar luogo a un interesse per la sicurezza che deve essere perfezionato nell’ambito del PPSA. La titolarità o la proprietà dei beni non offrono più una protezione sufficiente. Il mancato perfezionamento di un interesse di sicurezza avrà gravi conseguenze per la parte protetta se la parte che fornisce l’interesse di sicurezza diventa insolvente.

Che cos’è il PPSA e perché viene introdotto?

La PPSA sostituisce i regimi esistenti per la registrazione degli interessi di sicurezza nella proprietà personale, unificando oltre 70 regole separate del Commonwealth, dello Stato, del Territorio e del diritto comune che attualmente regolano i titoli di proprietà personale. Un certo numero di registri esistenti sarà abolito, e invece, il PPSA creerà un unico registro nazionale, il Registro PPS, per la registrazione degli interessi di sicurezza nei beni personali. La mancata registrazione di un interesse di sicurezza sul registro PPS (o altrimenti perfezionarlo) può significare che un interesse in proprietà è perso a causa di una successiva transazione che si occupa di tale proprietà, anche se una persona ancora “possiede” la proprietà (cioè come locatore o venditore sotto riserva di proprietà).

Che cos’è un interesse per la sicurezza?

Un interesse di sicurezza ai sensi del PPSA è un interesse in beni personali previsto da una transazione che, in sostanza, assicura il pagamento o l’esecuzione di un’obbligazione, indipendentemente dalla forma della transazione o dall’identità della persona che ha titolo nella proprietà. Ad esempio, un venditore avrà un interesse di sicurezza in beni venduti su base di riserva di proprietà fino a quando il venditore non sarà pagato dall’acquirente. Inoltre, un locatario di beni avrà un interesse di sicurezza nei beni che sono oggetto del contratto di noleggio.

Ci sono anche alcuni interessi che sono considerati come interessi di sicurezza ai sensi del PPSA se la transazione assicura effettivamente il pagamento o l’esecuzione di un’obbligazione. Tra l’altro, uno speditore che consegna beni a un destinatario nell’ambito di una spedizione commerciale (quando uno speditore conserva la proprietà delle merci, ma le consegna a un destinatario per trattare tali beni e entrambe le parti trattano tali beni nel corso di normali attività commerciali) sarà considerato avere un interesse di sicurezza in tali beni.

Che cos’è un PMSI?

Esiste una certa categoria di interesse per la sicurezza, nota come interesse per la sicurezza del denaro di acquisto o PMSI, che offre ai titolari diritti di priorità aggiuntivi. I PMSI includono un interesse per la sicurezza in garanzie reali create da:

• Un venditore che ha assicurato l’obbligo di pagare il prezzo di acquisto (vale a dire un fornitore che vende beni soggetti a riserva di proprietà).
• Una persona che ha fornito il valore per l’acquisto della garanzia (vale a dire gli interessi di sicurezza di un finanziatore).
• L’interesse di un locatore o bailor nell’ambito di un contratto di locazione PPS (al di là della portata di questo briefing).
• L’interesse di uno speditore che consegna beni nell’ambito di una spedizione commerciale.

Allegato, perfezionee insolvenza

Una parte protetta deve “allegare” e “perfezionare” il proprio interesse per la sicurezza nei beni personali. Nella maggior parte dei casi, l’allegato si verifica quando le parti stipulano un accordo che crea un interesse per la sicurezza (ad esempio quando viene eseguito un contratto di vendita con una clausola di riserva di proprietà tra un acquirente e un venditore).

Una parte protetta deve quindi “perfezionare” il proprio interesse per la sicurezza al fine di preservare la priorità e garantire che l’interesse per la sicurezza sia applicabile in caso di insolvenza del concedente (ad esempio l’acquirente) o in un altro scenario di esecuzione. Se un interesse di sicurezza non viene perfezionato, la parte “protetta” sarà trattata come creditore non garantito in caso di insolvenza del concedente (cioè dell’acquirente).

Esistono quattro metodi principali per perfezionare un interesse di sicurezza, tra cui:

• Registrazione sul registro PPS.
• Presa in possesso della garanzia (non a titolo di sequestro).
• Avere il controllo della garanzia (il controllo è limitato a determinate categorie di attività finanziarie).
• Le regole di perfezione temporanea sotto il PPSA.

Nella maggior parte dei casi, una parte protetta perfezionerà il proprio interesse per la sicurezza registrandolo nel Registro PPS.

Il messaggio chiaro è che al fine di proteggere un interesse di sicurezza è fondamentale che si adottino misure, ove possibile e pratiche, per perfezionare tale interesse.

Registro PPS

Il Registro PPS sarà un registro elettronico che dovrebbe essere disponibile 24/7 per ricevere i lodgements e consentire ricerche da effettuare, a pagamento. Un numero limitato di registri esistenti verrà automaticamente migrato al registro PPS. Le parti protette saranno tenute a registrare i loro interessi di sicurezza entro tempi stretti.

In determinate circostanze una singola registrazione sarà in grado di coprire più transazioni. Ciò significa che, quando è comune per un venditore (che fornisce su una riserva di proprietà) per fare ripetute forniture di beni allo stesso acquirente il venditore può solo bisogno di presentare una dichiarazione di finanziamento unica nei confronti di tale acquirente.

Regole di priorità

Il PPSA contiene disposizioni dettagliate riguardanti le priorità degli interessi in materia di sicurezza quando vi sono interessi in materia di sicurezza concorrenti nella stessa garanzia.

Generalmente:

• Gli interessi di sicurezza perfezionati dal controllo (limitati a determinate attività finanziarie) hanno la massima priorità.
• Le PMSIS godono quindi di una “super” priorità rispetto ad altri interessi di sicurezza perfezionati se determinate condizioni sono soddisfatte e se sono correttamente registrate nel registro PPS entro i tempi richiesti.
• Gli interessi perfezionati hanno la priorità sugli interessi non imperfetti.
• La priorità tra interessi perfezionati tra di loro e interessi non imperfetti tra di loro, è determinata su una base “first in time”.
• La priorità tra interessi non imperfetti è determinata in ordine di attaccamento.

Esistono altre regole di priorità specifiche che riguardano diversi tipi di proprietà personali (comprese le regole imposte da altre normative). Le regole di priorità possono essere sostituite da parti protette che possono stipulare accordi di subordinazione tra di loro.

Interessi di sicurezza agricola e norme di priorità

Il PPSA stabilisce inoltre norme specifiche relative agli interessi agricoli. Il titolare di un interesse di sicurezza perfezionato nelle colture sarà dato “priorità” rispetto ad altri titolari di interessi di sicurezza nelle stesse colture in cui ha:

• Valore fornito.
• Il valore è stato fornito per consentire la produzione delle colture.
• Sia stipulato un accordo di sicurezza durante la coltivazione o le colture siano piantate entro sei mesi dalla stipula dell’accordo di sicurezza.

L’esempio più evidente di questo è un prestito bancario concesso a un coltivatore per consentire al coltivatore di produrre le proprie colture, mentre le colture sono in crescita o entro sei mesi dalla concessione del prestito.

Protezione dell’acquirente

La PPSA stabilisce una serie di regole in cui un acquirente può prendere proprietà personali senza alcun interesse per la sicurezza.

Una delle regole prevede che dove c’è un interesse di sicurezza non imperfetto. Un acquirente che fornisce nuovo valore può acquisire la garanzia gratuita degli interessi di sicurezza. Per esempio, se un coltivatore di una partita di grano vende il grano a un trader in termini di credito o dove ci sia l’intenzione di conservare il titolo nel grano fino a pagamento, ma l’agricoltore non riesce a registrare i suoi interessi di sicurezza e di un terzo acquirente paga il professionista per le merci (ma il commerciante non paga il coltivatore), allora l’acquirente acquisterà la garanzia (cioè il grano) libero del coltivatore di sicurezza di interesse.

Un’altra delle regole prevede che un acquirente possa prendere beni personali senza alcun interesse di sicurezza se è stato venduto nel corso ordinario dell’attività del venditore di vendere beni di quel tipo. La regola generale è soggetta a eccezioni, una delle quali include quando l’acquirente era a conoscenza effettiva della vendita costituisce una violazione del contratto di sicurezza che prevede l’interesse di sicurezza.

Commingled goods

Il PPSA contiene anche norme specifiche per trattare gli interessi di sicurezza in merci che diventano una parte non identificabile di una massa o di un prodotto più grande. Ad esempio, dove il grano viene consegnato da un singolo coltivatore agli impianti di stoccaggio di un gestore di massa e diventa mescolato con altri cereali immagazzinati dal gestore di massa. È possibile perfezionare gli interessi di sicurezza in beni che successivamente diventano mescolati. Un interesse di sicurezza per le merci che si mescolano continua anche quando si perde l’identità delle merci originali. Ci sono regole di priorità specifiche che si occupano di molteplici interessi di sicurezza in un prodotto misto o di massa. Si noti che il valore degli interessi di sicurezza nella massa è limitato al valore dei beni originali il giorno in cui sono diventati parte del prodotto o della massa.

Proventi di beni

Le parti garantite possono specificare nel loro accordo di sicurezza che i loro interessi di sicurezza si estendono ai proventi della garanzia. Ci sono una serie di regole che stabiliscono quando i proventi sono identificabili o tracciabili e quando una parte protetta può cercare di far valere i propri interessi di sicurezza nei proventi della garanzia, anche in relazione ai proventi delle colture.

Si noti ancora una volta che l’importo garantito dalla garanzia (e i suoi proventi) sarà limitato al valore di mercato della garanzia immediatamente prima che la garanzia abbia dato origine ai proventi.

Esempi lavorati di transazioni commerciali di cereali australiani

Considera lo schema sopra (supponiamo che tutte le transazioni abbiano luogo in Australia) e i seguenti esempi lavorati:

Prospettiva del coltivatore

Il grano del coltivatore è stato consegnato ed è in possesso del gestore di rinfuse su base di spedizione e il grano è mescolato con il grano immagazzinato dal gestore di rinfuse. Il coltivatore entra in un accordo di trasferimento del titolo con il commerciante per essere facilitato dal gestore di massa.

Il coltivatore dovrà mettere in atto disposizioni appropriate per proteggere il suo interesse per la sicurezza nel grano e considerare, ad esempio:

• Proteggere se stessa nel caso in cui il Gestore di massa dovesse diventare insolvente.
• Tutelarsi nelle circostanze in cui il possesso della partita è trasferito al Professionista prima del ricevimento del pagamento nel caso in cui il Professionista non paghi o diventi insolvente.

Prospettiva del commerciante

Il Commerciante ha acquistato e pagato il grano del coltivatore, ma deve ancora prendere possesso o vendere il grano. Il commerciante dovrà mettere in atto disposizioni appropriate per proteggere il suo interesse per la sicurezza nel grano e considerare, ad esempio:

• Perfezionare i propri interessi di sicurezza nel grano in modo che la richiesta di interessi da parte del Gestore di rinfuse sia subordinata agli interessi di sicurezza del Commerciante.
• Proteggersi contro l’insolvenza del compratore quando il commerciante vende e trasferisce il grano senza pagamento immediato.

Prospettiva dell’acquirente

Il Commerciante non ha pagato il grano del coltivatore nell’ambito dell’accordo di trasferimento del titolo. Il commerciante ha venduto quel grano (come una parte del deposito combinato di grano della curva alla rinfusa) all’Acquirente stipulando un accordo di vendita a termine senza prendere la consegna fisica del grano.

Il grano rimane negli impianti di stoccaggio del Bulk Handler fino a quando l’Acquirente prende possesso del grano dal Bulk Handler e paga il commerciante in pieno. L’Acquirente dovrà mettere in atto disposizioni appropriate per proteggere il suo interesse per la sicurezza nel grano e considerare, ad esempio:

• Se l’Acquirente può trovarsi di fronte a rivendicazioni concorrenti del coltivatore o del gestore di massa (ad esempio per spese di stoccaggio non pagate).
• Se l’Acquirente può strutturare i suoi accordi per usufruire di una qualsiasi delle protezioni legislative ai sensi del PPSA al fine di prendere i grani liberi da qualsiasi altro interesse di sicurezza.

(Nota: quando l’Acquirente è un’entità straniera, si applicano norme speciali di giurisdizione straniera per quanto riguarda gli interessi di sicurezza regolati dalla PPSA.)

Raccomandazioni

Si consiglia vivamente che le imprese dovrebbero:

• Rivedere le loro attività di trading per identificare se potrebbe essere necessario registrare un interesse di sicurezza su beni personali.
• Riesaminano i loro contratti o accordi commerciali per garantire la massima protezione e flessibilità alla luce del nuovo regime.
• Rivedere le loro procedure interne per assicurarsi che il personale sia adeguatamente addestrato; che la registrazione (o altri mezzi di perfezione) dell’interesse per la sicurezza avvenga; e che siano conservati registri adeguati per rispondere a qualsiasi sfida all’interesse per la sicurezza registrato.
• Controlla periodicamente gli interessi di sicurezza che sono stati registrati nei loro confronti (cioè se sei un acquirente di beni e servizi, i fornitori potrebbero aver registrato un interesse nei tuoi confronti).

Per ulteriori informazioni, si prega di contattare Aaron Giordano, Partner, sul +61 (0)3 8601 4535 o [email protected] o Chris Lockwood, Partner, sul +61 (0)3 8601 4508 o [email protected] o Nocciola Brasington, Partner, sul +61 (0)3 8601 4533 o [email protected] o Stephen Thompson, Partner +61 (0)2 9320 4646 o stefano.A. S. D.com, or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

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