HFW / proprietate personală a Valorilor Mobiliare Act 2009: Prezentare generală și…

Personal Property Securities Act 2009: Prezentare generală și implicații pentru tranzacționarea mărfurilor

Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) va intra în vigoare în octombrie 2011. PPSA este o reformă majoră care va institui un regim național unic de reglementare a intereselor de securitate în proprietatea personală.

PPSA va avea consecințe de anvergură pentru cei care desfășoară afaceri în Australia, inclusiv părțile interesate implicate în comerțul cu mărfuri. Întreprinderile trebuie să fie conștiente de faptul că anumite tranzacții care nu sunt considerate în mod tradițional ca fiind generatoare de garanții pot genera acum un interes de securitate care trebuie perfecționat în cadrul PPSA. Dreptul de proprietate sau dreptul de proprietate asupra bunurilor nu mai oferă o protecție suficientă. Neîndeplinirea unei garanții va avea consecințe grave pentru partea garantată dacă partea care furnizează garanția devine insolvabilă.

ce este PPSA și de ce este introdus?

PPSA înlocuiește regimurile existente pentru înregistrarea intereselor de securitate în proprietatea personală, unificând peste 70 de reguli separate ale Commonwealth-ului, statului, teritoriului și dreptului comun care reglementează în prezent valorile mobiliare ale proprietății personale. O serie de registre existente vor fi desființate, iar în schimb, PPSA va crea un registru național unic, Registrul PPS, pentru înregistrarea garanțiilor reale în proprietatea personală. Neînregistrarea unui drept de garanție în Registrul PPS (sau perfecționarea acestuia în alt mod) poate însemna că un drept de garanție se pierde din cauza unei tranzacții ulterioare care se ocupă de proprietatea respectivă, chiar și în cazul în care o persoană încă deține proprietatea (adică în calitate de locator sau vânzător sub păstrarea titlului).

ce este un interes de securitate?

o garanție în temeiul PPSA este o garanție asupra proprietății personale prevăzută de o tranzacție care, în esență, asigură plata sau executarea unei obligații, fără a ține seama de forma tranzacției sau de identitatea persoanei care deține titlul de proprietate asupra proprietății. De exemplu, un vânzător va avea un interes de securitate pentru bunurile vândute pe baza păstrării titlului până când vânzătorul este plătit de cumpărător. În plus, un chiriaș de bunuri va avea o garanție asupra bunurilor care fac obiectul acordului de închiriere.

există, de asemenea, anumite interese care sunt considerate a fi interese de securitate în cadrul PPSA, indiferent dacă tranzacția asigură sau nu plata sau executarea unei obligații. Printre altele, se consideră că un expeditor care livrează bunuri unui destinatar în cadrul unui transport comercial (în cazul în care un expeditor păstrează titlul de proprietate asupra bunurilor, dar le livrează unui destinatar pentru a se ocupa de bunurile respective și ambele părți se ocupă de bunurile respective în cursul normal al activității) are un drept de garanție asupra bunurilor respective.

ce este un PMSI?

există o anumită categorie de interese de securitate, cunoscută sub numele de dobândă de securitate a banilor de achiziție sau PMSI, care oferă deținătorilor drepturi de prioritate suplimentare. PMSI includ un interes de securitate în garanții create de:

• un vânzător care și-a asigurat obligația de a plăti prețul de achiziție (adică un furnizor care vinde bunuri supuse păstrării dreptului de proprietate).
• o persoană care a furnizat valoarea pentru achiziționarea garanției (adică garanțiile unui finanțator).
• interesul unui Locator sau bailor în cadrul unui contract de leasing PPS (dincolo de domeniul de aplicare al prezentului briefing).
• interesul unui expeditor care livrează bunuri în cadrul unui lot comercial.

atașament, perfecționareși insolvență

o parte garantată trebuie să ‘atașeze’ și ‘să-și’ perfecționeze ‘ interesul de securitate în proprietatea personală. În majoritatea cazurilor, sechestrul va avea loc atunci când părțile încheie un acord care creează un interes de securitate (de exemplu, atunci când un contract de vânzare cu o clauză de păstrare a titlului este executat între un cumpărător și un vânzător).

o parte garantată trebuie să își perfecționeze garanția pentru a păstra prioritatea și pentru a se asigura că garanția este executorie în caz de insolvență a concedentului (de exemplu, cumpărătorul) sau în alt scenariu de executare. În cazul în care o garanție nu este perfecționată, partea „garantată” va fi tratată ca creditor negarantat în cazul insolvenței concedentului (adică a cumpărătorului).

există patru metode principale de perfecționare a unui interes de securitate, inclusiv:

• înregistrarea în Registrul PPS.
• luarea în posesie a garanției (altele decât prin sechestru).
• deținerea controlului asupra garanției reale (controlul este limitat la anumite categorii de active financiare).
• regulile de perfecțiune temporară în cadrul PPSA.

în majoritatea cazurilor, o parte securizată își va perfecționa interesul de securitate înregistrându-l în Registrul PPS.

mesajul clar este că, pentru a proteja un interes de securitate, este esențial să se ia măsuri ori de câte ori este posibil și practic pentru a perfecționa acel interes.

Registrul PPS

Registrul PPS va fi un registru electronic care se așteaptă să fie disponibil 24/7 pentru a primi depuneri și pentru a permite efectuarea căutărilor, contra cost. Un număr limitat de registre existente vor fi migrate automat în Registrul PPS. Părțile securizate vor fi obligate să își înregistreze interesele de securitate în termene stricte.

în anumite circumstanțe, o singură înregistrare va putea acoperi mai multe tranzacții. Aceasta înseamnă că, în cazul în care este obișnuit ca un vânzător (care furnizează pe bază de păstrare a titlului) să facă livrări repetate de bunuri aceluiași Cumpărător, Vânzătorul poate fi nevoit să depună doar o singură declarație de finanțare cu privire la cumpărătorul respectiv.

reguli de prioritate

PPSA conține dispoziții detaliate referitoare la prioritățile garanțiilor reale în cazul în care există garanții reale reale concurente în aceeași garanție reală.

în general:

• interesele de securitate perfecționate prin control (limitate la anumite active financiare) au cea mai mare prioritate.
• PMSI se bucură apoi de o prioritate superioară față de alte interese de securitate perfecționate dacă sunt îndeplinite anumite condiții și dacă sunt înregistrate corespunzător în Registrul PPS în intervalul de timp necesar.
• interesele perfecționate au prioritate față de interesele neperfectate.
• prioritatea dintre interesele perfecționate între ele și interesele neperfectate între ele este determinată pe baza „Primului în timp”.
• prioritatea între interesele neperfectate este determinată în ordinea sechestrului.

există și alte reguli de prioritate specifice care se referă la diferite tipuri de bunuri personale (inclusiv reguli impuse de alte legislații). Regulile de prioritate pot fi deplasate de părțile garantate care pot încheia acorduri de subordonare între ele.

interesele de securitate agricolă și normele de prioritate

PPSA stabilește, de asemenea, norme specifice referitoare la interesele agricole. Titularului unei garanții perfecționate pentru culturi i se va acorda prioritate față de alți titulari de garanții pentru aceleași culturi în care a:

• valoare furnizată.
• valoarea a fost furnizată pentru a permite producerea culturilor.
• fie un acord de securitate este încheiat în timp ce culturile sunt în creștere, fie culturile sunt plantate în termen de șase luni de la încheierea acordului de securitate.

cel mai evident exemplu în acest sens este un împrumut bancar acordat unui cultivator pentru a permite cultivatorului să-și producă culturile, în timp ce culturile cresc sau în termen de șase luni de la acordarea împrumutului.

protecția cumpărătorului

PPSA stabilește o serie de reguli în care un cumpărător poate lua bunuri personale fără nicio garanție.

una dintre reguli prevede că acolo unde există un interes de securitate neperfectat. Un cumpărător care oferă o valoare nouă poate achiziționa garanția fără dobânda de garanție. De exemplu, dacă un cultivator al unui lot de cereale vinde cerealele unui comerciant în condiții de credit sau în cazul în care există intenția de a păstra titlul de proprietate asupra cerealelor până la plată, dar cultivatorul nu își înregistrează garanția și un cumpărător terț plătește comerciantului pentru bunuri (dar comerciantul nu plătește cultivatorul), atunci cumpărătorul va achiziționa garanția (adică cerealele) fără garanția producătorului.

o altă regulă prevede că un cumpărător poate lua bunuri personale fără nicio garanție dacă acestea au fost vândute în cursul obișnuit al activității vânzătorului de a vinde bunuri de acest tip. Regula generală este supusă unor excepții, dintre care una include în cazul în care cumpărătorul avea cunoștințe reale că vânzarea constituie o încălcare a Acordului de securitate care prevede garanția.

mărfuri amestecate

PPSA conține, de asemenea, reguli specifice pentru a trata interesele de securitate ale mărfurilor care devin o parte neidentificabilă a unei mase sau a unui produs mai mare. De exemplu, în cazul în care cerealele sunt livrate de un cultivator individual la instalațiile de depozitare a unui manipulator în vrac și devin amestecate cu alte cereale depozitate de manipulatorul în vrac. Este posibil să se perfecționeze interesele de securitate în bunuri care ulterior devin amestecate. Un interes de securitate în bunuri care devin amestecate continuă chiar și în cazul în care identitatea mărfurilor originale este pierdut. Există reguli de prioritate specifice care se referă la interese de securitate multiple într-un produs sau masă amestecate. Rețineți că valoarea garanției în masă este limitată la valoarea mărfurilor originale în ziua în care acestea au devenit parte a produsului sau a masei.

încasări din bunuri

părțile garantate pot specifica în contractul lor de garanție că garanția lor se extinde la încasările garanției reale. Există o serie de norme care stabilesc când produsele sunt identificabile sau trasabile și când o parte garantată poate încerca să-și impună garanția în ceea ce privește produsele din garanție, inclusiv în ceea ce privește produsele din culturi.

rețineți din nou că suma garantată prin garanția reală (și încasările acesteia) va fi limitată la valoarea de piață a garanției reale imediat înainte ca garanția reală să genereze încasările.

exemple lucrate de tranzacții australiene de tranzacționare a cerealelor

luați în considerare diagrama de mai sus (presupuneți că toate tranzacțiile au loc în Australia) și următoarele exemple lucrate:

perspectiva cultivatorului

cerealele cultivatorului au fost livrate și se află în posesia manipulatorului în vrac pe bază de lot, iar cerealele sunt amestecate cu cereale depozitate de manipulatorul în vrac. Cultivatorul încheie un acord de transfer de titlu cu comerciantul pentru a fi facilitat de manipulatorul în vrac.

cultivatorul va trebui să pună în aplicare măsuri adecvate pentru a-și proteja interesele de securitate în cereale și să ia în considerare, de exemplu:

• protejându-se în cazul în care manipulatorul în vrac ar deveni insolvabil.
• se protejează în situațiile în care posesia lotului este transferată comerciantului înainte de primirea plății în cazul în care comerciantul nu plătește sau devine insolvabil.

perspectiva comerciantului

comerciantul a cumpărat și a plătit cerealele cultivatorului, dar încă nu a intrat în posesia sau nu a vândut cerealele. Comerciantul va trebui să pună în aplicare măsuri adecvate pentru a-și proteja interesele de securitate în cereale și să ia în considerare, de exemplu:

• perfecționarea garanției sale în cereale, astfel încât cererea de dobândă a manipulatorului în vrac să fie subordonată garanției comerciale.
• se protejează împotriva insolvenței cumpărătorului în cazul în care comerciantul vinde și transferă cerealele fără plată imediată.

perspectiva cumpărătorului

comerciantul nu a plătit cerealele cultivatorului în cadrul Acordului de transfer al titlului. Comerciantul a vândut acel cereale (ca parte a depozitării mixte a cerealelor de către Hander în vrac) cumpărătorului prin încheierea unui acord de Vânzare la termen fără a lua livrarea fizică a cerealelor.

cerealele rămân în spațiile de depozitare ale manipulatorului în vrac până când cumpărătorul intră în posesia cerealelor de la manipulatorul în vrac și plătește comerciantului integral. Cumpărătorul va trebui să pună în aplicare măsuri adecvate pentru a-și proteja interesul de securitate în cereale și să ia în considerare, de exemplu:

• dacă cumpărătorul se poate confrunta cu pretenții concurente ale cultivatorului sau ale manipulatorului în vrac (adică pentru taxe de depozitare neplătite).
• dacă cumpărătorul își poate structura aranjamentele pentru a profita de oricare dintre protecțiile legislative în temeiul PPSA pentru a lua cerealele fără alte garanții.

(Notă: În cazul în care Cumpărătorul este o entitate străină, se aplică reguli speciale de jurisdicție străină în ceea ce privește garanțiile reglementate de PPSA.)

recomandări

recomandăm insistent întreprinderilor să:

• își revizuiesc activitățile de tranzacționare pentru a identifica dacă este posibil să fie nevoie să înregistreze o garanție asupra bunurilor personale.
• efectuează o revizuire a contractului sau a acordurilor comerciale pentru a se asigura că acestea asigură o protecție și o flexibilitate maximă în lumina noului regim.
• își revizuiesc procedurile interne pentru a se asigura că personalul este instruit corespunzător; că înregistrarea (sau alte mijloace de perfecționare) a garanției de securitate are loc; și că sunt păstrate înregistrări adecvate pentru a răspunde oricăror provocări ale garanției înregistrate.
• verificați periodic interesele de securitate care au fost înregistrate împotriva lor (adică dacă sunteți cumpărător de bunuri și servicii, este posibil ca furnizorii să fi înregistrat un interes împotriva dvs.).

pentru mai multe informații, vă rugăm să contactați Aaron Jordan, partener, la +61 (0) 3 8601 4535 sau [email protected], sau Chris Lockwood, partener, la + 61 (0) 3 8601 4508 sau [email protected], sau Hazel Brasington, partener, la + 61 (0) 3 8601 4533 sau [email protected], sau Stephen Thompson, partener pe + 61 (0)2 9320 4646 sau [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

Download file as PDF