Vous ne pouvez pas être Viré pour avoir 65

C’est la bonne nouvelle. La mauvaise nouvelle est que les règles antidiscriminatoires peuvent créer de nouveaux problèmes pour les travailleurs âgés.

Par Olev Edur

La bonne nouvelle pour les Canadiens qui espèrent continuer à travailler au-delà de l’âge de la retraite autrefois commun de 65 ans — un nombre croissant d’entre eux le font par besoin ou désir — est que la retraite obligatoire n’est plus autorisée au Canada. Vous ne pouvez pas être forcé à la porte juste parce que vous avez atteint un âge particulier.

La mauvaise nouvelle est que les employeurs se méfient de plus en plus de l’embauche de travailleurs âgés et que la discrimination fondée sur l’âge semble en conséquence augmenter.

Au cours des dernières années, toutes les provinces et tous les territoires, ainsi que le gouvernement fédéral, ont adopté ou modifié leurs lois sur les droits de la personne pour lutter contre la discrimination fondée sur l’âge en milieu de travail.

 » Toutes les lois sur les droits de la personne au Canada interdisent maintenant la retraite obligatoire « , affirme Kevin O’Neill, avocat en droit du travail, de l’emploi et des droits de la personne au cabinet d’avocats Fasken Martineau à Vancouver.  » La protection ne s’arrête pas à 65 ans. »

Les interdictions de discrimination fondée sur l’âge ne s’appliquaient autrefois qu’aux personnes âgées de 18 à 64 ans.  » Maintenant, dit O’Neill, le Code des droits de la personne définit  » l’âge  » comme 19 ans ou plus, donc vous ne pouvez pas dire à quelqu’un à 65 ans :  » D’accord, maintenant vous devez prendre votre retraite, alors c’est parti. »  »

Les employeurs ne peuvent pas non plus faire de la discrimination d’une autre manière pour obliger un travailleur vieillissant à quitter ou à refuser un emploi en fonction de son âge. La législation ontarienne sur les droits de la personne, par exemple, précise que ::

– vous avez le droit de vous voir offrir les mêmes chances d’emploi que tout le monde,

– vous ne pouvez pas vous voir refuser un emploi, une formation ou une promotion, ni être contraint à la retraite en raison de votre âge, et

– vous avez droit au même niveau de services que tout le monde, tels que des traitements médicaux et d’autres soins de santé.

En d’autres termes, vous avez les mêmes droits que tout autre travailleur. Bien sûr, cela ne signifie pas que vous ne pouvez jamais perdre votre emploi. Les gens de tout âge peuvent être lâchés à tout moment  » avec raison. »Et même en l’absence de justification comme le vol ou la négligence, un employé peut être licencié à tout moment s’il reçoit un préavis suffisant ou une indemnité de départ tenant lieu de préavis. Cela ne peut tout simplement pas être fait parce que vous avez atteint un certain âge.

IL Y A DES EXCEPTIONS

Une exception à l’interdiction de retraite obligatoire est connue sous le nom d’Exigence de profession de bonne foi (EPF). Cela s’appliquerait principalement lorsque les exigences du travail sont telles qu’il ne pourrait pas être effectué efficacement par une personne d’un âge avancé.

« Les pompiers ou les pilotes de ligne, par exemple, peuvent toujours être soumis à cette exception », explique O’Neill. « D’autres types de travaux peuvent également être inclus, mais c’est assez rare. Vous avez besoin d’assez bonnes preuves scientifiques pour soutenir un plan de retraite obligatoire. »

Les employeurs peuvent également mettre en œuvre un programme de retraite obligatoire lorsque le maintien de l’emploi serait préjudiciable à l’employeur. L’employeur devrait démontrer que l’accommodement des employés âgés aurait une incidence négative sur la sécurité, le moral des employés ou les coûts de l’entreprise, qu’il porterait atteinte aux droits des autres employés ou qu’il perturberait les conventions collectives.

 » Lorsqu’un programme exige la retraite obligatoire, les employeurs doivent démontrer que leur programme de retraite obligatoire a été élaboré de bonne foi et qu’il est rationnellement lié à la nature du travail, et qu’il serait impossible d’élaborer un programme non discriminatoire sans coûts excessifs ni risques pour la santé et la sécurité « , indique la documentation de la Commission des droits de la personne de l’Ontario.  » Par exemple, un employeur serait tenu de démontrer que les objectifs de son programme de retraite obligatoire ne pourraient pas être atteints par des tests individuels et une évaluation des employés. »

De même, le Code des droits de la personne de la Colombie-Britannique stipule que, pour imposer la retraite obligatoire, les employeurs doivent être en mesure de démontrer qu’ils ont adopté l’exigence dans un but rationnellement lié à l’exécution du travail et qu’ils croient honnêtement que cela était nécessaire à la réalisation de cet objectif légitime lié au travail, ou qu’ils subiraient une contrainte excessive en accommodant les employés individuels.

De plus, les employeurs ne peuvent pas utiliser la capacité réduite comme excuse pour mettre fin à leur emploi.

« Ils ne peuvent pas faire de discrimination sur la base du fait qu’à l’âge de 69 ans, par exemple, vous performez nettement moins efficacement qu’à l’âge de 60 ans », explique O’Neill.  » Ils devraient prendre des mesures d’adaptation à quelqu’un s’il devait être heurté par une voiture; de la même manière, l’âge, en soi, devient une incapacité à prendre des mesures d’adaptation, jusqu’au point de contrainte excessive de la part de l’employeur. »

 » Si un employeur peut démontrer des motifs légitimes de licenciement, il n’y a rien de mal à cela « , déclare Stuart Rudner, avocat en droit du travail chez Rudner MacDonald LLP à Toronto. « Mais si cela n’affecte que les quatre travailleurs les plus âgés de l’entreprise, l’employeur devra prouver que cela a été fait pour des raisons autres que l’âge. »

LES RÉGIMES DE RETRAITE PEUVENT SE DIFFÉRENCIER

Bien que les employeurs ne puissent plus utiliser l’âge pour justifier la retraite forcée (sauf lorsque l’EPF ou la pénibilité s’appliquent), les régimes de retraite peuvent continuer à faire des distinctions en fonction de l’âge. En effet, lorsqu’un régime de retraite est mis en place, les calculs actuariels doivent être basés sur l’âge pour avoir du sens. Par exemple, tous les régimes de retraite doivent choisir un âge de cessation afin de calculer le montant des primes à verser chaque année pour s’assurer que le régime sera adéquatement capitalisé à un certain niveau de dollars.

Néanmoins, les régimes de retraite ne peuvent pas vous forcer à prendre votre retraite. Ils peuvent seulement vous dire qu’à un certain âge, vous aurez droit à X montant de prestations de retraite. Mais le fait que vous puissiez maintenant continuer à travailler indéfiniment jette une clé dans les calculs et soulève de nombreuses questions.

Par exemple, pouvez-vous continuer à cotiser à votre pension après l’âge de 65 ans et augmenter vos droits à des prestations? Comment les employeurs calculent-ils combien de personnes devraient recevoir davantage, s’il n’y a aucun moyen de savoir combien de temps ils travailleront encore? Ou paient-ils simplement la prestation préétablie et ne donnent-ils plus aucune possibilité de cotiser?

 » La question qui se pose maintenant est la suivante : un régime de retraite l’emporte-t-il sur la législation relative aux droits de la personne? » Dit O’Neill. « Ou devrait-il y avoir une sorte de compromis si vous continuez à travailler? Ces problèmes n’ont pas encore été résolus. »

L’APPLICATION DE LA LOI VARIE SELON LA PROVINCE

Si vous estimez avoir été victime de discrimination fondée sur l’âge, vous avez la possibilité d’intenter une action en justice. Site web basé au Royaume-Uni agediscrimination.info , une source de statistiques et d’informations sur la discrimination fondée sur l’âge dans divers pays, dont le Canada (l’accès au site dépend du navigateur que vous utilisez), note que les mécanismes d’application et les recours diffèrent selon les provinces.

« Certaines juridictions autorisent les plaintes à une Commission des droits de la personne, qui enquêtera sur l’incident présumé de discrimination fondée sur l’âge et déterminera s’il convient de renvoyer la plainte à un processus décisionnel », indique le site Web.  » D’autres juridictions permettent à un employé de s’adresser directement au tribunal administratif, qui acceptera, examinera, médiera et jugera la plainte. »

Vous pouvez également intenter une action civile pour discrimination fondée sur l’âge. « Souvent, les demandes de discrimination fondée sur l’âge font l’objet d’autres actions, telles que des demandes de licenciement injustifié », poursuit le site Web. « La partie demandera des dommages et intérêts supplémentaires pour la discrimination fondée sur l’âge dans le cadre de la demande civile. »

En prenant l’exemple de l’Ontario, le site Web indique que le Tribunal des droits de la personne de l’Ontario (TDPO) peut accorder une compensation financière pour l’argent perdu ou dépensé en raison de la discrimination, ainsi que pour  » atteinte à la dignité, aux sentiments et au respect de soi. » Les jugements non pécuniaires peuvent inclure des ordonnances ordonnant à l’employeur d’embaucher ou de réintégrer la personne, d’offrir une promotion et de retirer tout  » harceleur » du lieu de travail; en bref, l’employeur doit placer le plaignant dans la position qui aurait existé en l’absence de discrimination.

De plus, le TDPO peut exiger de l’employeur qu’il modifie ses pratiques d’embauche, élabore des politiques et des procédures non discriminatoires, mette en œuvre des programmes d’éducation et de formation appropriés, affiche le Code des droits de la personne de l’Ontario en milieu de travail et publie même un extrait de la décision du TDPO dans le bulletin d’information de l’entreprise.

LES EMPLOYEURS DEVIENNENT PRUDENTS

Bien que tout cela soit clairement positif, la discrimination fondée sur l’âge au travail pourrait en fait augmenter en raison de ces nouvelles lois antidiscriminatoires sur les droits de l’homme.

Dans un article paru en 2014 dans le Globe and Mail, le journaliste Jeff Gray écrivait :  » Avec la disparition de la retraite obligatoire pour la plupart des travailleurs, associée à un essor démographique et à un faible rendement des placements à revenu fixe, plus de travailleurs âgés repoussent la retraite et restent sur le marché du travail que jamais auparavant. Et les avocats en droit du travail disent qu’ils constatent un nombre croissant de cas de discrimination fondée sur l’âge. »

Rudner confirme cette évolution: « Il n’y a pas de statistiques, mais pour l’anecdote, oui, beaucoup d’employeurs se méfient de l’embauche de travailleurs plus âgés parce qu’ils n’ont pas de date de fin. Avant, quand un travailleur avait 65 ans, il pouvait lui donner une montre en or et ils sont partis. Maintenant, s’ils embauchent quelqu’un à, disons, 63 ans, ils ne peuvent pas le laisser partir à 65 ans.

 » Même si un travailleur de 64 ans ralentissait, l’employeur savait que dans une autre année, il serait parti, alors il les a laissés continuer à travailler et prendre sa retraite avec dignité à 65 ans », explique Rudner. « Maintenant, les employeurs n’ont aucune idée de combien de temps ils devront les garder, ils sont donc plus réticents à embaucher des employés plus âgés. Nous en voyons certainement plus. »

L’article du Globe a également noté que les tribunaux sont maintenant plus susceptibles d’accorder des indemnités de départ plus importantes aux travailleurs âgés qui ont moins de possibilités de réemploi:  » Par exemple, un tribunal de l’Ontario a accordé à un opérateur de machine âgé de 70 ans une indemnité de départ supplémentaire de 22 mois, soit 69 000 $, après 20 ans de travail. Et en 2012, une fonctionnaire de 72 ans en Alberta a retrouvé son emploi et a reçu plusieurs années d’arriérés de salaire après avoir gagné une affaire de discrimination fondée sur l’âge pour avoir refusé de renouveler son contrat à l’âge de 67 ans. »

« La question est un champ de mines juridique pour les employeurs », a déclaré Rudner à l’époque.

DISCRIMINATION DIFFICILE À PROUVER

Bien que ces prix plus importants et le pouvoir des commissions des droits de la personne et des tribunaux d’ordonner une réparation puissent sembler une aubaine pour les travailleurs âgés, il est toujours difficile de gagner, car les preuves peuvent être insaisissables.

« Le défi est qu’il est presque toujours difficile de prouver la discrimination », explique Rudner. « Un employeur peut avoir fait des commentaires comme « Vous vieillissez » ou « Nous adoptons une stratégie jeune », mais si vous déposez une plainte, il le niera simplement. »

Par conséquent, si vous travaillez et que vous êtes préoccupé par la discrimination fondée sur l’âge, commencez à tout documenter.

« Soyez proactif et surveillez les signes », dit Rudner. « Si vous commencez soudainement à être averti de vos performances, par exemple, faites tout ce que vous pouvez pour documenter vos performances et montrer qu’elles ne changent pas. »

Si vous cherchez du travail, recherchez au préalable les entreprises et recherchez celles qui ont déjà embauché des travailleurs plus âgés. Vous pouvez également consulter le site Web de l’Institut canadien d’information juridique (canlii.org) pour des actions antérieures qu’une entreprise peut avoir eu pour discrimination fondée sur l’âge. Il y a beaucoup de bonnes perspectives disponibles, comme en témoigne le nombre croissant de travailleurs âgés déjà présents, mais vous devez tout de même faire preuve de prudence.

« Il est ironique que ces nouvelles lois aient conduit à la conséquence involontaire de créer une discrimination supplémentaire », dit Rudner.

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