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Loi de 2009 sur les titres de propriété personnelle : Aperçu et implications pour le commerce des matières premières

La Loi de 2009 sur les titres de propriété personnelle (Cth) (la PPSA) entrera en vigueur en octobre 2011. La PPSA est une réforme majeure qui établira un régime national unique pour réglementer les « sûretés » sur les « biens personnels ».

La PPSA aura des conséquences de grande portée pour ceux qui font des affaires en Australie, y compris les parties prenantes impliquées dans le commerce des matières premières. Les entreprises doivent être conscientes que certaines opérations qui ne sont pas traditionnellement considérées comme constituant une garantie peuvent maintenant donner lieu à une sûreté qui doit être perfectionnée en vertu de la LPP. Le titre ou la propriété des marchandises n’offre plus une protection suffisante. Le défaut de mise en état d’une sûreté aura de graves conséquences pour la partie garantie si la partie fournissant la sûreté devient insolvable.

Qu’est-ce que le PPSA et pourquoi est-il introduit?

La PPSA remplace les régimes existants d’enregistrement des sûretés sur des biens meubles, unifiant plus de 70 règles distinctes du Commonwealth, de l’État, du territoire et de la common law régissant actuellement les titres de biens meubles. Un certain nombre de registres existants seront supprimés et, à la place, la PPSA créera un registre national unique, le registre PPS, pour l’enregistrement des sûretés sur des biens personnels. Le fait de ne pas inscrire une sûreté au Registre du SPA (ou de ne pas la perfectionner) peut signifier qu’une sûreté sur un bien est perdue en raison d’une transaction ultérieure portant sur ce bien, même si une personne est toujours « propriétaire » du bien (c’est-à-dire en tant que bailleur ou vendeur sous réserve de propriété).

Qu’est-ce qu’une sûreté?

Une sûreté en vertu de la LRPP est une sûreté sur un bien meuble prévue par une opération qui, en substance, garantit le paiement ou l’exécution d’une obligation, sans égard à la forme de l’opération ou à l’identité de la personne qui détient le titre sur le bien. Par exemple, un vendeur aura une sûreté sur les marchandises vendues sur la base de la réserve de propriété jusqu’à ce que le vendeur soit payé par l’acheteur. En outre, un locataire de biens aura une sûreté sur les biens faisant l’objet du contrat de location.

Certains intérêts sont également considérés comme des sûretés en vertu de la Loi sur les sûretés réelles mobilières, que l’opération garantisse ou non le paiement ou l’exécution d’une obligation. Entre autres, un expéditeur qui livre des marchandises à un destinataire dans le cadre d’un envoi commercial (lorsqu’un expéditeur conserve la propriété des marchandises mais les livre à un destinataire pour traiter ces marchandises et que les deux parties traitent ces marchandises dans le cours normal des affaires) sera réputé avoir une sûreté sur ces marchandises.

Qu’est-ce qu’un PMSI ?

Il existe une certaine catégorie de sûreté, connue sous le nom de Sûreté du Prix d’achat, ou PMSI, qui offre aux détenteurs des droits de priorité supplémentaires. Les PMSI comprennent une sûreté sur une garantie créée par:

• Un vendeur qui a obtenu l’obligation de payer le prix d’achat (c’est-à-dire un fournisseur qui vend des marchandises soumises à réserve de propriété).
• Une personne qui a fourni la valeur pour acheter la garantie (c.-à-d. les sûretés d’un financier).
• L’intérêt d’un bailleur ou d’un bailleur en vertu d’un bail PPS (au-delà du champ d’application du présent briefing).
• L’intérêt d’un expéditeur qui livre un bien dans le cadre d’un envoi commercial.

Saisie, perfectionnement et insolvabilité

Une partie garantie doit  » joindre  » et  » perfectionner » sa sûreté sur des biens meubles. Dans la plupart des cas, la saisie interviendra lorsque les parties concluront un accord créant une sûreté (par exemple, lorsqu’un contrat de vente avec clause de réserve de propriété est exécuté entre un acheteur et un vendeur).

Une partie garantie doit alors  » parfaire » sa sûreté afin de préserver la priorité et de s’assurer que la sûreté est exécutoire en cas d’insolvabilité du constituant (par exemple l’acheteur) ou d’un autre scénario de réalisation. Si une sûreté n’est pas réalisée, la partie  » garantie  » sera traitée comme créancier chirographaire en cas d’insolvabilité du constituant (c’est-à-dire de l’acheteur).

Il existe quatre méthodes principales pour perfectionner une sûreté, notamment:

• Inscription au registre PPS.
• Prise de possession de la garantie (autrement que par voie de saisie).
• Ayant le contrôle de la garantie (le contrôle est limité à certaines catégories d’actifs financiers).
• Les règles de perfection temporaire en vertu de la PPSA.

Dans la plupart des cas, une partie garantie perfectionnera sa sûreté en l’inscrivant au registre du SPP.

Le message clair est que, pour protéger une sûreté, il est essentiel que des mesures soient prises dans la mesure du possible et de la pratique pour parfaire cette sûreté.

Registre PPS

Le registre PPS sera un registre électronique qui devrait être disponible 24h/24 et 7j/7 pour recevoir des logements et permettre des recherches, moyennant des frais. Un nombre limité de registres existants seront automatiquement migrés vers le registre PPS. Les parties garanties seront tenues d’enregistrer leurs sûretés dans des délais stricts.

Dans certaines circonstances, un seul enregistrement pourra couvrir plusieurs transactions. Cela signifie que, lorsqu’il est courant qu’un vendeur (qui fournit sur la base de la réserve de propriété) effectue des fournitures répétées de biens au même acheteur, le vendeur peut n’avoir qu’à déposer un seul état de financement à l’égard de cet acheteur.

Règles de priorité

La LPP contient des dispositions détaillées traitant des priorités des sûretés lorsqu’il existe des sûretés concurrentes dans la même garantie.

Généralement:

• Les sûretés mises au point par contrôle (limitées à certains actifs financiers) ont la priorité la plus élevée.
• Les PMSI bénéficient alors d’une  » super  » priorité par rapport aux autres sûretés acquises si certaines conditions sont remplies et si elles sont correctement inscrites au Registre des SPA dans le délai requis.
• Les intérêts perfectionnés ont priorité sur les intérêts non perfectionnés.
• La priorité entre les intérêts perfectionnés entre eux, et les intérêts non perfectionnés entre eux, est déterminée « pour la première fois ».
• La priorité entre les intérêts non perfectés est déterminée par ordre de rattachement.

Il existe d’autres règles de priorité spécifiques concernant différents types de biens personnels (y compris les règles imposées par d’autres lois). Les règles de priorité peuvent être remplacées par des parties garanties qui peuvent conclure des accords de subordination entre elles.

Règles relatives aux sûretés agricoles et à la priorité

La PPSA énonce également des règles spécifiques relatives aux intérêts agricoles. Le détenteur d’une sûreté sur des cultures perfectionnées aura la « priorité » sur les autres détenteurs de sûretés sur les mêmes cultures où il a:

• Valeur fournie.
• La valeur a été fournie pour permettre la production des cultures.
• Soit une convention constitutive de sûreté est conclue pendant la croissance des cultures, soit les cultures sont plantées dans les six mois suivant la conclusion de la convention constitutive de sûreté.

L’exemple le plus évident est un prêt bancaire accordé à un producteur pour lui permettre de produire ses cultures, pendant que les cultures sont en croissance ou dans les six mois suivant l’octroi du prêt.

Protection de l’acheteur

La PPSA établit un certain nombre de règles selon lesquelles un acheteur peut prendre des biens personnels sans aucune sûreté.

L’une des règles prévoit qu’il existe une sûreté non perfectible. Un acheteur qui fournit une nouvelle valeur peut acquérir la garantie libre de la sûreté. Par exemple, si un producteur d’un lot de grain vend le grain à un négociant à des conditions de crédit ou s’il a l’intention de conserver la propriété du grain jusqu’au paiement, mais que le producteur omet d’enregistrer sa sûreté et qu’un acheteur tiers paie le négociant pour les marchandises (mais le négociant ne paie pas le cultivateur), alors l’acheteur acquerra la sûreté (c.-à-d. le grain) libre de la sûreté du cultivateur.

Une autre des règles prévoit qu’un acheteur peut prendre un bien meuble libre de toute sûreté s’il a été vendu dans le cours normal de l’activité du vendeur consistant à vendre des biens de ce type. La règle générale est sujette à des exceptions, dont l’une comprend lorsque l’acheteur a eu connaissance effective que la vente constitue une violation de la convention constitutive de sûreté qui prévoit la sûreté.

Marchandises mélangées

La PPSA contient également des règles spécifiques pour traiter les sûretés sur des marchandises qui deviennent une partie non identifiable d’une masse ou d’un produit plus important. Par exemple, lorsque le grain est livré par un producteur individuel aux installations d’entreposage d’un manutentionnaire en vrac et qu’il est mélangé avec d’autres grains entreposés par le manutentionnaire en vrac. Il est possible de parfaire des sûretés sur des marchandises qui se mélangent par la suite. Une sûreté sur des marchandises qui se mélangent continue même lorsque l’identité des marchandises d’origine est perdue. Il existe des règles de priorité spécifiques traitant des sûretés multiples dans un produit ou une masse mélangé. Il convient de noter que la valeur de la sûreté sur la masse est limitée à la valeur des marchandises d’origine le jour où elles sont devenues partie intégrante du produit ou de la masse.

Produit des marchandises

Les parties garanties peuvent spécifier dans leur convention constitutive de sûreté que leur sûreté s’étend au produit de la sûreté. Un certain nombre de règles définissent quand le produit est identifiable ou traçable et quand une partie garantie peut chercher à faire valoir sa sûreté sur le produit de la garantie, y compris en ce qui concerne le produit des cultures.

Notez encore que le montant garanti par la garantie (et son produit) sera limité à la valeur marchande de la garantie immédiatement avant que la garantie ne donne naissance au produit.

Exemples travaillés de transactions de négoce de céréales en Australie

Considérez le diagramme ci-dessus (supposons que toutes les transactions ont lieu en Australie) et les exemples travaillés suivants:

Point de vue du producteur

Le grain du producteur a été livré au manutentionnaire en vrac et est en sa possession par consignation, et le grain est mélangé avec le grain stocké par le manutentionnaire en vrac. Le Producteur conclut un accord de transfert de titre avec le commerçant pour être facilité par le manutentionnaire en vrac.

Le producteur devra mettre en place des dispositions appropriées pour protéger sa sûreté sur le grain et considérer, par exemple:

• Se protéger au cas où le gestionnaire de vrac deviendrait insolvable.
• Se protéger dans les circonstances où la possession de l’envoi est transférée au Commerçant avant la réception du paiement dans le cas où le Commerçant ne paie pas ou devient insolvable.

Point de vue du négociant

Le négociant a acheté et payé le grain du cultivateur, mais n’a pas encore pris possession du grain ou ne l’a pas vendu. Le négociant devra mettre en place des dispositions appropriées pour protéger sa sûreté sur le grain et tenir compte, par exemple:

• Perfectionner sa sûreté sur le grain de sorte que la créance d’intérêt du manutentionnaire en vrac soit subordonnée à la sûreté du négociant.
• Se protégeant contre l’insolvabilité de l’Acheteur lorsque le Négociant vend et transfère le grain sans paiement immédiat.

Point de vue de l’acheteur

Le négociant n’a pas payé le grain du producteur en vertu de l’accord de transfert de titre. Le négociant a vendu ce grain (en tant que partie du stockage mixte de grain du marchand en vrac) à l’Acheteur en concluant un accord de vente à terme sans prendre livraison physique du grain.

Le grain reste dans les installations de stockage du manutentionnaire en vrac jusqu’à ce que l’Acheteur prenne possession du grain du Manutentionnaire en vrac et paie le Commerçant en totalité. L’Acheteur devra mettre en place des dispositions appropriées pour protéger sa sûreté sur le grain et tenir compte, par exemple:

• Si l’Acheteur peut être confronté à des réclamations concurrentes du producteur ou du manutentionnaire en vrac (c.-à-d. pour des frais d’entreposage impayés).
• Si l’Acheteur peut structurer ses arrangements de manière à profiter de l’une des protections législatives prévues par la LPP afin de retirer les grains de toute autre sûreté.

( Remarque : Lorsque l’Acheteur est une entité étrangère, des règles spéciales de compétence étrangère s’appliquent à l’égard des sûretés réglementées par la LSPP.)

Recommandations

Nous recommandons fortement aux entreprises de:

• Examiner leurs activités de négociation pour déterminer s’ils pourraient avoir besoin d’enregistrer une sûreté sur des biens meubles.
• Procéder à un examen de leur contrat ou de leurs accords commerciaux pour s’assurer qu’ils offrent une protection et une flexibilité maximales à la lumière du nouveau régime.
• Revoir leurs procédures internes pour s’assurer que le personnel est correctement formé; que l’enregistrement (ou d’autres moyens de perfectionnement) de la sûreté est effectivement effectué; et que des registres appropriés sont conservés pour répondre à toute contestation de la sûreté enregistrée.
• Vérifiez périodiquement les sûretés qui ont été enregistrées contre elles (c.-à-d. si vous êtes un acheteur de biens et de services, les fournisseurs peuvent avoir enregistré un intérêt contre vous).

Pour plus d’informations, veuillez contacter Aaron Jordan, Partenaire, au +61 (0)3 8601 4535 ou [email protected] , ou Chris Lockwood, Associé, au +61 (0)3 8601 4508 ou [email protected] , ou Hazel Brasington, Partenaire, au +61 (0)3 8601 4533 ou [email protected] , ou Stephen Thompson, Associé au +61 (0)2 9320 4646 ou stephen.je ne sais pas.com, or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

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