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Personal Property Securities Act 2009: Überblick und Auswirkungen auf den Rohstoffhandel

Der Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) tritt im Oktober 2011 in Kraft. Das PPSA ist eine wichtige Reform, die ein einheitliches nationales Regime zur Regulierung der ‚Sicherheitsinteressen‘ an ‚persönlichem Eigentum‘ schaffen wird.

Das PPSA wird weitreichende Konsequenzen für diejenigen haben, die in Australien Geschäfte tätigen, einschließlich der am Rohstoffhandel beteiligten Interessengruppen. Unternehmen müssen sich bewusst sein, dass bestimmte Transaktionen, die traditionell nicht als sicherheitsrelevant angesehen werden, nun zu einem Sicherheitsinteresse führen können, das im Rahmen des PPSA perfektioniert werden muss. Eigentum an oder Eigentum an Waren bietet keinen ausreichenden Schutz mehr. Die Nichterfüllung eines Sicherungsinteresses hat schwerwiegende Folgen für die gesicherte Partei, wenn die Partei, die das Sicherungsinteresse erbringt, zahlungsunfähig wird.

Was ist das PPSA und warum wird es eingeführt?

Die PPSA ersetzt bestehende Regelungen für die Registrierung von Sicherheitsinteressen an persönlichem Eigentum und vereint über 70 separate Commonwealth-, Staats-, Territory- und Common-Law-Regeln, die derzeit für Wertpapiere des persönlichen Eigentums gelten. Eine Reihe bestehender Register wird abgeschafft, und stattdessen wird die PPSA ein einziges nationales Register, das PPS-Register, für die Registrierung von Sicherheitsinteressen an persönlichem Eigentum erstellen. Das Versäumnis, ein Sicherungsrecht in das PPS-Register einzutragen (oder es anderweitig zu vervollständigen), kann bedeuten, dass ein Interesse an einer Immobilie aufgrund einer späteren Transaktion, die sich mit dieser Immobilie befasst, verloren geht, selbst wenn eine Person die Immobilie noch besitzt (d. H. als Leasinggeber oder Verkäufer unter Eigentumsvorbehalt).

Was ist ein Sicherheitsinteresse?

Ein Sicherungsrecht im Rahmen des PPSA ist ein Interesse an persönlichem Eigentum, das durch eine Transaktion bereitgestellt wird, die im Wesentlichen die Zahlung oder Erfüllung einer Verpflichtung sichert, ohne Rücksicht auf die Form der Transaktion oder die Identität der Person, die das Eigentum an der Immobilie hat. Beispielsweise hat ein Verkäufer ein Sicherungsrecht an Waren, die auf Eigentumsvorbehaltsbasis verkauft werden, bis der Verkäufer vom Käufer bezahlt wird. Darüber hinaus hat ein Mieter von Waren ein Sicherungsrecht an den Waren, die Gegenstand der Mietvereinbarung sind.

Es gibt auch bestimmte Interessen, die im Rahmen des PPSA als Sicherheitsinteressen gelten, unabhängig davon, ob die Transaktion tatsächlich die Zahlung oder Erfüllung einer Verpflichtung sichert oder nicht. Unter anderem wird davon ausgegangen, dass ein Versender, der Waren im Rahmen einer Handelssendung an einen Empfänger liefert (wobei ein Versender das Eigentum an den Waren behält, sie jedoch an einen Empfänger liefert, um mit diesen Waren umzugehen, und beide Parteien im normalen Geschäftsverkehr mit diesen Waren umgehen), ein Sicherungsinteresse an diesen Waren hat.

Was ist ein PMSI?

Es gibt eine bestimmte Kategorie von Sicherungsrechten, die als Purchase Money Security Interest oder PMSI bezeichnet wird und den Inhabern zusätzliche Prioritätsrechte einräumt. PMSIs beinhalten ein Sicherungsrecht an Sicherheiten, die von:

• Ein Verkäufer, der die Verpflichtung zur Zahlung des Kaufpreises gesichert hat (d. h. ein Lieferant, der Vorbehaltsware verkauft).
• Eine Person, die den Wert für den Kauf der Sicherheiten bereitgestellt hat (d. H. Die Sicherheitsinteressen eines Finanziers).
• Das Interesse eines Leasinggebers oder Bailors im Rahmen eines PPS-Leasingverhältnisses (über den Rahmen dieses Briefings hinaus).
• Das Interesse eines Versenders, der Eigentum im Rahmen einer kommerziellen Sendung liefert.

Pfändung, Vervollkommnung und Insolvenz

Eine gesicherte Partei muss ihr Sicherungsrecht an persönlichem Eigentum ‚anhängen‘ und ‚vervollkommnen‘. In den meisten Fällen erfolgt die Pfändung, wenn die Parteien eine Vereinbarung treffen, die ein Sicherungsrecht begründet (z. B. wenn ein Kaufvertrag mit einer Eigentumsvorbehaltsklausel zwischen einem Käufer und einem Verkäufer abgeschlossen wird).

Eine gesicherte Partei muss dann ihr Sicherungsinteresse ‚vervollkommnen‘, um den Vorrang zu wahren und sicherzustellen, dass das Sicherungsinteresse im Falle einer Insolvenz des Gewährers (z. B. des Käufers) oder eines anderen Vollstreckungsszenarios vollstreckbar ist. Wenn ein Sicherungsrecht nicht erfüllt wird, wird die „gesicherte“ Partei im Falle der Insolvenz des Gewährers (d. h. des Käufers) als ungesicherter Gläubiger behandelt.

Es gibt vier Hauptmethoden, um ein Sicherheitsinteresse zu perfektionieren, einschließlich:

• Registrierung im PPS-Register.
• Inbesitznahme der Sicherheiten (außer durch Pfändung).
• Kontrolle über die Sicherheiten (Kontrolle ist auf bestimmte Kategorien von finanziellen Vermögenswerten beschränkt).
• Die temporären Vervollkommnungsregeln unter der PPSA.

In den meisten Fällen vervollkommnet eine gesicherte Partei ihr Sicherheitsinteresse, indem sie es im PPS-Register registriert.

Die klare Botschaft ist, dass es zum Schutz eines Sicherheitsinteresses entscheidend ist, dass Schritte unternommen werden, wo immer dies möglich und praktisch ist, um dieses Interesse zu perfektionieren.

PPS-Register

Das PPS-Register wird ein elektronisches Register sein, das voraussichtlich 24/7 verfügbar sein wird, um Anmeldungen entgegenzunehmen und Recherchen gegen Gebühr durchzuführen. Eine begrenzte Anzahl vorhandener Register wird automatisch in das PPS-Register migriert. Gesicherte Parteien müssen ihre Sicherheitsinteressen innerhalb strenger Fristen anmelden.

Unter bestimmten Umständen kann eine einzelne Registrierung mehrere Transaktionen abdecken. Dies bedeutet, dass, wenn es üblich ist, dass ein Verkäufer (der auf der Grundlage eines Eigentumsvorbehalts liefert) wiederholt Immobilien an denselben Käufer liefert, der Verkäufer möglicherweise nur eine einzige Finanzierungserklärung in Bezug auf diesen Käufer abgeben muss.

Prioritätsregeln

Das PPSA enthält detaillierte Bestimmungen, die sich mit Prioritäten von Sicherungsinteressen befassen, wenn konkurrierende Sicherungsinteressen an derselben Sicherheit bestehen.

Allgemein:

• Sicherheitsinteressen, die durch Kontrolle perfektioniert werden (beschränkt auf bestimmte finanzielle Vermögenswerte), haben die höchste Priorität.
• PMSIs genießen dann eine Superpriorität gegenüber anderen perfektionierten Sicherheitsinteressen, wenn bestimmte Bedingungen erfüllt sind und sie innerhalb des erforderlichen Zeitraums ordnungsgemäß im PPS-Register registriert sind.
• Vervollkommnete Interessen haben Vorrang vor unperfekten Interessen.
• Priorität zwischen vervollkommneten Interessen untereinander und unver-vollendeten Interessen untereinander wird auf einer „first in time“ -Basis bestimmt.
• Die Priorität zwischen unperfekten Interessen wird in der Reihenfolge der Bindung bestimmt.

Es gibt andere spezifische Prioritätsregeln, die sich mit verschiedenen Arten von persönlichem Eigentum befassen (einschließlich Regeln, die durch andere Rechtsvorschriften auferlegt werden). Die Prioritätsregeln können von gesicherten Parteien ersetzt werden, die untereinander untergeordnete Vereinbarungen treffen können.

Landwirtschaftliche Sicherheitsinteressen und Prioritätsregeln

Das PPSA legt auch spezifische Regeln für landwirtschaftliche Interessen fest. Dem Inhaber eines vollendeten Sicherheitsinteresses an Kulturpflanzen wird Vorrang vor anderen Inhabern von Sicherheitsinteressen an denselben Kulturpflanzen eingeräumt, wenn er:

• Bereitgestellter Wert.
• Der Wert wurde bereitgestellt, um die Erzeugung der Pflanzen zu ermöglichen.
• Entweder wird eine Sicherheitsvereinbarung geschlossen, während die Pflanzen wachsen, oder die Pflanzen werden innerhalb von sechs Monaten nach Abschluss der Sicherheitsvereinbarung gepflanzt.

Das offensichtlichste Beispiel hierfür ist ein Bankdarlehen, das einem Erzeuger gewährt wird, damit dieser seine Ernte produzieren kann, während die Ernte wächst oder innerhalb von sechs Monaten nach Gewährung des Darlehens.

Käuferschutz

Die PPSA legt eine Reihe von Regeln fest, nach denen ein Käufer persönliches Eigentum frei von Sicherungsinteressen mitnehmen kann.

Eine der Regeln sieht vor, dass dort, wo ein nicht einwandfreies Sicherheitsinteresse besteht. Ein Käufer, der neuen Wert zur Verfügung stellt, kann die Sicherheiten frei vom Sicherungsrecht erwerben. Wenn beispielsweise ein Erzeuger einer Getreidesendung das Getreide zu Kreditbedingungen an einen Händler verkauft oder beabsichtigt, das Eigentum an dem Getreide bis zur Zahlung beizubehalten, der Erzeuger jedoch sein Sicherungsrecht nicht anmeldet und ein Drittkäufer dem Händler die Waren bezahlt (der Händler zahlt dem Erzeuger jedoch nicht), erwirbt der Käufer die Sicherheiten (d. H. Das Getreide) frei von den Sicherungsrechten des Erzeugers.

Eine andere der Regeln sieht vor, dass ein Käufer persönliches Eigentum frei von Sicherungsrechten nehmen kann, wenn es im normalen Geschäftsgang des Verkäufers verkauft wurde, Waren dieser Art zu verkaufen. Die allgemeine Regel unterliegt Ausnahmen, von denen eine umfasst, wenn der Käufer tatsächlich wusste, dass der Verkauf einen Verstoß gegen die Sicherheitsvereinbarung darstellt, die das Sicherungsinteresse vorsieht.

Vermischte Waren

Das PPSA enthält auch spezifische Regeln für den Umgang mit Sicherheitsinteressen an Waren, die zu einem nicht identifizierbaren Teil einer größeren Masse oder eines größeren Produkts werden. Zum Beispiel, wenn Getreide von einem einzelnen Erzeuger an die Lagereinrichtungen eines Schüttgutbehandlers geliefert wird und sich mit anderem Getreide vermischt, das vom Schüttgutbehandler gelagert wird. Es ist möglich, Sicherungsrechte an Waren zu vervollkommnen, die sich anschließend vermischen. Ein Sicherheitsinteresse an Waren, die vermischt werden, besteht auch dann fort, wenn die Identität der ursprünglichen Waren verloren geht. Es gibt spezifische Prioritätsregeln, die sich mit mehreren Sicherheitsinteressen an einem vermischten Produkt oder einer vermischten Masse befassen. Beachten Sie, dass der Wert des Sicherungsrechts an der Masse auf den Wert der ursprünglichen Waren an dem Tag begrenzt ist, an dem sie Teil des Produkts oder der Masse wurden.

Warenerlös

Besicherte Parteien können in ihrem Sicherungsvertrag festlegen, dass sich ihr Sicherungsrecht auf den Erlös der Sicherheiten erstreckt. Es gibt eine Reihe von Regeln, die festlegen, wann Erlöse identifizierbar oder rückverfolgbar sind und wann eine gesicherte Partei versuchen kann, ihr Sicherungsinteresse an Erlösen aus den Sicherheiten durchzusetzen, einschließlich in Bezug auf Erlöse aus Sicherheiten.

Beachten Sie erneut, dass der durch die Sicherheiten (und deren Erlöse) gesicherte Betrag auf den Marktwert der Sicherheiten unmittelbar vor der Entstehung des Erlöses durch die Sicherheiten begrenzt ist.

Arbeitsbeispiele für australische Getreidehandelsgeschäfte

Betrachten Sie das obige Diagramm (angenommen, alle Transaktionen finden in Australien statt) und die folgenden Arbeitsbeispiele:

Erzeugerperspektive

Das Getreide des Erzeugers wurde an den Schüttgutumschlag geliefert und befindet sich im Besitz des Schüttgutumschlags, und das Getreide wird mit dem vom Schüttgutumschlag gelagerten Getreide vermischt. Der Erzeuger schließt mit dem Händler eine Vereinbarung über die Eigentumsübertragung ab, die vom Massengutabfertiger erleichtert wird.

Der Erzeuger muss geeignete Vorkehrungen treffen, um sein Sicherheitsinteresse am Getreide zu schützen, und beispielsweise Folgendes in Betracht ziehen:

• Schutz für den Fall, dass der Massengutumschlag zahlungsunfähig wird.
• Sich in Fällen zu schützen, in denen der Besitz der Sendung vor Zahlungseingang auf den Unternehmer übergeht, falls der Unternehmer nicht zahlt oder zahlungsunfähig wird.

Händlerperspektive

Der Händler hat das Getreide des Züchters gekauft und bezahlt, muss es aber noch in Besitz nehmen oder weiterverkaufen. Der Händler muss geeignete Vorkehrungen treffen, um sein Sicherheitsinteresse am Getreide zu schützen, und beispielsweise Folgendes in Betracht ziehen:

• Vervollkommnung seines Sicherheitsinteresses am Getreide, so dass der Zinsanspruch des Schüttguthändlers dem Sicherheitsinteresse des Händlers untergeordnet ist.
• Sich gegen die Insolvenz des Käufers zu schützen, wenn der Händler das Getreide ohne sofortige Zahlung verkauft und überträgt.

Käuferperspektive

Der Händler hat das Getreide des Züchters im Rahmen der Titelübertragungsvereinbarung nicht bezahlt. Der Händler hat dieses Getreide (als Teil der gemischten Getreidelagerung von Bulk Hander) an den Käufer weiterverkauft, indem er eine Terminvereinbarung getroffen hat, ohne das Getreide physisch zu liefern.

Das Getreide verbleibt in den Lagereinrichtungen des Schüttgutumschlagunternehmens, bis der Käufer das Getreide vom Schüttgutumschlagunternehmen in Besitz nimmt und den Händler vollständig bezahlt. Der Käufer muss geeignete Vorkehrungen treffen, um sein Sicherheitsinteresse an dem Getreide zu schützen, und berücksichtigen, zum Beispiel:

• Ob der Käufer mit konkurrierenden Ansprüchen des Erzeugers oder des Schüttguthändlers konfrontiert sein kann (d. H. für unbezahlte Lagergebühren).
• Ob der Käufer seine Vereinbarungen so strukturieren kann, dass er einen der gesetzlichen Schutzmaßnahmen im Rahmen des PPSA in Anspruch nimmt, um die Körner frei von anderen Sicherungsinteressen zu nehmen.

( Hinweis: Wenn der Käufer ein ausländisches Unternehmen ist, gelten für die von der PPSA geregelten Sicherungsrechte besondere Vorschriften für die ausländische Gerichtsbarkeit.)

Empfehlungen

Wir empfehlen dringend, dass Unternehmen:

• Überprüfen Sie ihre Handelsaktivitäten, um festzustellen, ob sie möglicherweise ein Sicherheitsinteresse an persönlichem Eigentum registrieren müssen.
• Überprüfen Sie ihre Verträge oder Handelsabkommen, um sicherzustellen, dass sie angesichts der neuen Regelung maximalen Schutz und Flexibilität bieten.
• Überprüfen Sie ihre internen Verfahren, um sicherzustellen, dass die Mitarbeiter ordnungsgemäß geschult sind; dass die Registrierung (oder andere Mittel zur Perfektionierung) des Sicherheitsinteresses erfolgt; und dass ordnungsgemäße Aufzeichnungen geführt werden, um auf alle Anfechtungen des registrierten Sicherheitsinteresses zu reagieren.
• Überprüfen Sie regelmäßig Sicherungsrechte, die gegen sie angemeldet wurden (d. H. Wenn Sie ein Käufer von Waren und Dienstleistungen sind, haben Lieferanten möglicherweise ein Interesse gegen Sie angemeldet).

Für weitere Informationen kontaktieren Sie bitte Aaron Jordan, Partner, unter +61 (0)3 8601 4535 oder [email protected] , oder Chris Lockwood, Partner, unter +61 (0)3 8601 4508 oder [email protected] , oder Hazel Brasington, Partner, unter +61 (0)3 8601 4533 oder [email protected] , oder Stephen Thompson, Partner unter +61 (0)2 9320 4646 oder [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

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