Personal Property Securities Act 2009: Oversigt og…

Personal Property Securities Act 2009: Oversigt og konsekvenser for råvarehandel

Personal Property Securities Act 2009 (CTH) (PPSA) træder i kraft i oktober 2011. PPSA er en større reform, der vil etablere en enkelt national ordning til regulering af ‘sikkerhedsinteresser’ i ‘personlig ejendom’.

PPSA vil have vidtrækkende konsekvenser for dem, der driver forretning i Australien, herunder interessenter involveret i råvarehandel. Virksomheder skal være opmærksomme på, at visse transaktioner, der ikke traditionelt anses for at skabe sikkerhed, nu kan give anledning til en sikkerhedsinteresse, der skal perfektioneres under PPSA. Ejendomsretten til eller ejendomsretten til varer giver ikke længere tilstrækkelig beskyttelse. Manglende perfektion af en sikkerhedsinteresse vil have alvorlige konsekvenser for den sikrede part, hvis den part, der yder sikkerhedsinteressen, bliver insolvent.

Hvad er PPSA, og hvorfor introduceres det?

PPSA erstatter eksisterende ordninger til registrering af sikkerhedsinteresser i personlig ejendom og forener over 70 separate Samveldet, stat, territorium og almindelige lovregler, der i øjeblikket regulerer værdipapirer til personlig ejendom. En række eksisterende registre vil blive afskaffet, og i stedet vil PPSA oprette et enkelt nationalt register, PPS-registret, til registrering af sikkerhedsinteresser i personlig ejendom. Manglende registrering af en sikkerhedsinteresse i KKS-registret (eller på anden måde perfekt it) kan betyde, at en interesse i ejendom går tabt på grund af en efterfølgende transaktion, der beskæftiger sig med den ejendom, selv når en person stadig ‘ejer’ ejendommen (dvs.som udlejer eller sælger under ejendomsforbehold).

Hvad er en sikkerhedsinteresse?

en sikkerhedsinteresse i henhold til PPSA er en interesse i personlig ejendom, der er fastsat i en transaktion, der i det væsentlige sikrer betaling eller opfyldelse af en forpligtelse uden hensyntagen til transaktionens form eller identiteten af den person, der har ejendomsret til ejendommen. For eksempel vil en sælger have en sikkerhedsinteresse i varer, der sælges på ejendomsforbehold, indtil sælgeren er betalt af køberen. Endvidere vil en lejer af varer have en sikkerhedsinteresse i de varer, der er omfattet af lejeaftalen.

der er også visse interesser, der anses for at være sikkerhedsinteresser under PPSA, uanset om transaktionen faktisk sikrer betaling eller opfyldelse af en forpligtelse. En afsender, der leverer varer til en modtager under en kommerciel forsendelse (hvor en afsender bevarer ejendomsretten til varerne, men leverer dem til en modtager for at håndtere disse varer, og begge parter beskæftiger sig med disse varer i normal drift) anses for at have en sikkerhedsinteresse i disse varer.

Hvad er en PMSI?

der er en bestemt kategori af sikkerhedsinteresse, kendt som en Købspengesikkerhedsinteresse, eller PMSI, som giver indehavere yderligere prioriterede rettigheder. Pmsi ‘ er inkluderer en sikkerhedsinteresse i sikkerhedsstillelse oprettet af:

• en sælger, der har sikret sig forpligtelsen til at betale købsprisen (dvs.en leverandør, der sælger varer, der er underlagt ejendomsforbehold).
• en person, der leverede værdien til at købe sikkerhedsstillelsen (dvs.en finansiers sikkerhedsinteresser).
• en udlejers eller bailors interesse i henhold til en PPS-lejekontrakt (uden for denne briefings anvendelsesområde).
• interessen for en afsender, der leverer ejendom under en kommerciel forsendelse.

vedhæftet fil, perfektionog insolvens

en sikret part skal ‘vedhæfte’ og ‘perfekt’ deres sikkerhedsinteresse i personlig ejendom. I de fleste tilfælde vil udlæg ske, når parterne indgår en aftale, der skaber en sikkerhedsinteresse (f.eks. når en salgskontrakt med en ejendomsforbehold udføres mellem en køber og en sælger).

en sikret part skal derefter ‘perfektionere’ deres sikkerhedsinteresse for at bevare prioritet og sikre, at sikkerhedsinteressen kan håndhæves i tilfælde af koncessionsgiverens insolvens (f.eks. Hvis en sikkerhedsinteresse ikke forbedres, behandles den “sikrede” part som usikret kreditor i tilfælde af koncessionsgiverens (dvs.købers) insolvens.

der er fire hovedmetoder til perfektion af en sikkerhedsinteresse, herunder:

• registrering på PPS-registret.
• overtagelse af sikkerhedsstillelsen (bortset fra ved beslaglæggelse).
• at have kontrol over sikkerhedsstillelsen (kontrol er begrænset til visse kategorier af finansielle aktiver).
• reglerne for midlertidig perfektion under PPSA.

i de fleste tilfælde vil en sikret part perfektionere deres sikkerhedsinteresse ved at registrere den i PPS-registret.

det klare budskab er, at for at beskytte en sikkerhedsinteresse er det afgørende, at der tages skridt, hvor det er muligt og praktisk at perfektionere denne interesse.

PPS-Register

PPS-registret vil være et elektronisk register, der forventes at være tilgængeligt 24/7 for at modtage indgivelser og muliggøre søgninger, der skal udføres mod et gebyr. Et begrænset antal eksisterende registre overføres automatisk til PPS-registret. Sikrede parter skal registrere deres sikkerhedsinteresser inden for strenge tidsrammer.

under visse omstændigheder vil en enkelt registrering kunne dække flere transaktioner. Dette betyder, at når det er almindeligt, at en sælger (der leverer på ejendomsforbehold) foretager gentagne leverancer af ejendom til den samme køber, behøver sælgeren muligvis kun at indgive en enkelt finansieringsoversigt over denne køber.

Prioritetsregler

PPSA indeholder detaljerede bestemmelser om prioriteter for sikkerhedsinteresser, hvor der er konkurrerende sikkerhedsinteresser i samme sikkerhedsstillelse.

generelt:

• sikkerhedsinteresser perfektioneret af kontrol (begrænset til visse finansielle aktiver) har højeste prioritet.
• Pmsi ‘er nyder derefter en’ super ‘ prioritet frem for andre perfektionerede sikkerhedsinteresser, hvis visse betingelser er opfyldt, og hvis de er korrekt registreret i PPS-registret inden for den krævede tidsramme.
• perfektionerede interesser har prioritet frem for ikke-perfektionerede interesser.
• prioritet mellem perfektionerede interesser indbyrdes og ikke-perfektionerede interesser indbyrdes bestemmes på en “først i tiden” – basis.
• prioritet mellem ikke-perfektionerede interesser bestemmes i tilknytningsrækkefølge.

der er andre specifikke prioritetsregler, der beskæftiger sig med forskellige former for personlig ejendom (herunder regler pålagt af anden lovgivning). Prioritetsreglerne kan fortrænges af sikrede parter, der kan indgå underordnede aftaler indbyrdes.

Landbrugssikkerhedsinteresser og prioritetsregler

PPSA fastsætter også specifikke regler vedrørende landbrugsinteresser. Indehaveren af en perfektioneret sikkerhedsinteresse i afgrøder vil blive prioriteret frem for andre indehavere af sikkerhedsinteresser i de samme afgrøder, hvor han har:

• forudsat værdi.
• værdien er angivet for at gøre det muligt at producere afgrøderne.
• enten indgås en sikkerhedsaftale, mens afgrøderne vokser, eller afgrøderne plantes inden for seks måneder efter, at sikkerhedsaftalen er indgået.

det mest oplagte eksempel på dette er et banklån, der gives til en producent for at gøre det muligt for producenten at producere deres afgrøder, mens afgrøderne vokser eller inden for seks måneder efter, at lånet er ydet.

Køberbeskyttelse

PPSA indeholder en række regler, hvor en køber kan tage personlig ejendom uden sikkerhedsinteresse.

en af reglerne bestemmer, at hvor der er en uudforsket sikkerhedsinteresse. En køber, der giver ny værdi, kan erhverve sikkerhedsstillelsen fri for sikkerhedsinteressen. For eksempel, hvis en producent af en sending korn sælger kornet til en erhvervsdrivende på kreditvilkår, eller hvor der er en hensigt om at bevare ejendomsretten til kornet indtil betaling, men producenten undlader at registrere sin sikkerhedsinteresse, og en tredjepartskøber betaler den erhvervsdrivende for varerne (men den erhvervsdrivende betaler ikke producenten), vil køberen erhverve sikkerheden (dvs.kornet) uden producentens sikkerhedsinteresse.

en anden af reglerne bestemmer, at en køber kan tage personlige ejendele fri for enhver sikkerhedsinteresse, hvis den blev solgt i det normale løb af sælgers forretning med at sælge varer af den art. Den generelle regel er underlagt undtagelser, hvoraf den ene omfatter, hvor køberen faktisk havde kendskab til, at salget udgør et brud på den sikkerhedsaftale, der fastsætter sikkerhedsinteressen.

blandede varer

PPSA indeholder også specifikke regler for at håndtere sikkerhedsinteresser i varer, der bliver en uidentificerbar del af en større masse eller et produkt. For eksempel, hvor korn leveres af en individuel producent til en bulkhåndterers lagerfaciliteter og blandes med andet korn, der opbevares af bulkhandleren. Det er muligt at perfektionere sikkerhedsinteresser i varer, der efterfølgende bliver blandet. En sikkerhedsinteresse i varer, der bliver blandet, fortsætter, selv når identiteten af de originale varer går tabt. Der er specifikke prioritetsregler, der beskæftiger sig med flere sikkerhedsinteresser i et blandet produkt eller masse. Bemærk, at værdien af sikkerhedsinteressen i massen er begrænset til værdien af de originale varer den dag, hvor de blev en del af produktet eller massen.

Provenu af varer

sikrede parter kan i deres sikkerhedsaftale specificere, at deres sikkerhedsinteresse strækker sig til provenuet fra sikkerhedsstillelsen. Der er en række regler, der angiver, hvornår provenuet kan identificeres eller spores, og hvornår en sikret part kan søge at håndhæve deres sikkerhedsinteresse i udbyttet af sikkerhedsstillelsen, herunder i forhold til udbyttet af afgrøder.

bemærk igen, at det beløb, der er sikret ved sikkerhedsstillelsen (og dens provenu), vil være begrænset til sikkerhedsstillelsens markedsværdi umiddelbart før sikkerhedsstillelsen gav anledning til provenuet.

arbejdede eksempler på Australske kornhandelstransaktioner

overvej ovenstående diagram (Antag, at alle transaktioner finder sted i Australien) og følgende arbejdede eksempler:

Dyrkerens perspektiv

Dyrkerens korn er leveret til og er i besiddelse af Bulkhandleren på forsendelsesbasis, og kornet blandes med korn, der opbevares af Bulkhandleren. Producenten indgår en titeloverførselsordning med den erhvervsdrivende, der skal lettes af Bulkhandleren.

producenten bliver nødt til at indføre passende ordninger for at beskytte sin sikkerhedsinteresse i kornet og overveje for eksempel:

• beskytte sig selv i tilfælde af, at Bulkhandleren skulle blive insolvent.
• beskyttelse af sig selv under omstændigheder, hvor besiddelse af sendingen overføres til den erhvervsdrivende inden betaling modtages i tilfælde af, at den erhvervsdrivende undlader at betale eller bliver insolvent.

Trader ‘ s perspective

den erhvervsdrivende har købt og betalt for Dyrkerens korn, men skal endnu ikke overtage eller sælge kornet. Den erhvervsdrivende bliver nødt til at indføre passende ordninger for at beskytte sin sikkerhedsinteresse i kornet og overveje, for eksempel:

• perfektionering af sin sikkerhedsinteresse i kornet, således at bulkhandlerens rentekrav er underordnet den erhvervsdrivendes sikkerhedsinteresse.
• beskyttelse mod køberens insolvens, hvor den erhvervsdrivende sælger og overfører kornet uden øjeblikkelig betaling.

købers perspektiv

den erhvervsdrivende har ikke betalt for Dyrkerens korn under titeloverførselsordningen. Den erhvervsdrivende har solgt dette korn (som en del af Bulkhanderens blandede opbevaring af korn) til køberen ved at indgå en terminssalgsordning uden at tage fysisk levering af kornet.

kornet forbliver i Bulkhandlerens lagerfaciliteter, indtil køberen overtager kornet fra Bulkhandleren og betaler den erhvervsdrivende fuldt ud. Køberen bliver nødt til at indføre passende ordninger for at beskytte sin sikkerhedsinteresse i kornet og overveje, for eksempel:

• om køberen kan blive konfronteret med konkurrerende krav fra producenten eller Bulkhandleren (dvs.for ubetalte opbevaringsgebyrer).
• om køberen kan strukturere sine ordninger for at drage fordel af nogen af de lovgivningsmæssige beskyttelser under PPSA for at tage kornene fri for enhver anden sikkerhedsinteresse.

(Bemærk: Hvis køberen er en udenlandsk enhed, gælder særlige regler for udenlandsk jurisdiktion med hensyn til sikkerhedsinteresser reguleret af PPSA.)

anbefalinger

vi anbefaler kraftigt, at virksomheder bør:

• gennemgå deres handelsaktiviteter for at identificere, om de muligvis skal registrere en sikkerhedsinteresse over personlig ejendom.
• foretage en gennemgang af deres kontrakt eller handelsaftaler for at sikre, at de giver maksimal beskyttelse og fleksibilitet i lyset af den nye ordning.
• gennemgå deres interne procedurer for at sikre, at personalet er ordentligt uddannet; at registrering (eller andre midler til perfektion) af sikkerhedsinteressen sker; og at der føres korrekte optegnelser for at reagere på eventuelle udfordringer for den registrerede sikkerhedsinteresse.
• Kontroller regelmæssigt sikkerhedsinteresser, der er registreret mod dem (dvs.hvis du er køber af varer og tjenester, kan leverandører have registreret en interesse mod dig).

For mere information, kontakt Aaron Jordan, Partner, på +61 (0) 3 8601 4535 eller [email protected], eller Chris, Partner, på +61 (0) 3 8601 4508 eller [email protected], eller hassel Brasington, Partner, på +61 (0)3 8601 4533 eller [email protected], eller Stephen Thompson, Partner på +61 (0) 2 9320 4646 eller stephen.thompson.com, or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

Download file as PDF