HFW / Personal Property Securities Act 2009: přehled a…

Personal Property Securities Act 2009: přehled a důsledky pro obchodování s komoditami

the Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) vstoupí v platnost v říjnu 2011. PPSA představuje významnou reformu, která zavede jednotný vnitrostátní režim pro regulaci „bezpečnostních zájmů“ v „osobním vlastnictví“.

PPSA bude mít dalekosáhlé důsledky pro ty, kteří podnikají v Austrálii, včetně zúčastněných stran zapojených do obchodování s komoditami. Podniky si musí být vědomy toho, že některé transakce, které nejsou tradičně považovány za vytváření bezpečnosti, mohou nyní vést k bezpečnostnímu zájmu, který je třeba zdokonalit v rámci PPSA. Vlastnictví nebo vlastnictví zboží již neposkytuje dostatečnou ochranu. Nedodržení bezpečnostního zájmu bude mít vážné důsledky pro zajištěnou stranu, pokud se strana poskytující bezpečnostní zájem stane insolventní.

co je PPSA a proč se zavádí?

PPSA nahrazuje stávající režimy pro registraci bezpečnostních zájmů v osobním vlastnictví, sjednocuje více než 70 samostatných pravidel Společenství, státu, území a obecného práva, která v současné době upravují cenné papíry osobního majetku. Řada stávajících registrů bude zrušena a místo toho PPSA vytvoří jediný národní registr, registr PPS, pro registraci bezpečnostních zájmů v osobním vlastnictví. Nezaregistrování jistoty v registru PPS (nebo jinak dokonalé) může znamenat, že zájem o nemovitost je ztracen v důsledku následné transakce s touto nemovitostí, a to i v případě, že osoba stále „vlastní“ nemovitost (tj. jako pronajímatel nebo prodávající s výhradou vlastnictví).

co je to bezpečnostní zájem?

bezpečnostní zájem podle PPSA je zájem o osobní majetek stanovený transakcí, která v podstatě zajišťuje platbu nebo plnění závazku, bez ohledu na formu transakce nebo totožnost osoby, která má majetek. Například, prodávající bude mít bezpečnostní zájem na zboží prodávaném na základě zachování vlastnictví, dokud prodávající nezaplatí kupující. Kromě toho bude mít nájemce zboží bezpečnostní zájem na zboží, které je předmětem nájemní smlouvy.

existují také určité zájmy, které jsou považovány za bezpečnostní zájmy podle PPSA, zda transakce skutečně zajišťuje platbu nebo plnění závazku. Má se mimo jiné za to, že odesílatel, který doručuje zboží příjemci v rámci obchodní zásilky (pokud si odesílatel ponechává právo na zboží ,ale doručuje je příjemci za účelem nakládání s tímto zbožím a obě strany s tímto zbožím obchodují v běžném obchodním styku), má se za to, že má na tomto zboží bezpečnostní zájem.

co je PMSI?

existuje určitá kategorie zájmu o bezpečnost, známá jako zájem o nákup peněz nebo PMSI, která držitelům poskytuje další prioritní práva. Pmsi zahrnují bezpečnostní zájem na zajištění vytvořeném:

• prodávající, který má zajištěnou povinnost uhradit kupní cenu (tj. dodavatel, který prodává zboží podléhající výhradě vlastnictví).
• osoba, která poskytla hodnotu na nákup zajištění (tj. bezpečnostní zájmy finančníka).
• zájem pronajímatele nebo bailora v rámci pronájmu PPS (nad rámec tohoto briefingu).
• zájem odesílatele, který dodává majetek v rámci obchodní zásilky.

příloha, perfectionand insolvence

zajištěná strana musí „připojit“ a „zdokonalit“ svůj bezpečnostní zájem o osobní majetek. Ve většině případů dojde k připoutání, když strany uzavřou dohodu, která vytváří bezpečnostní zájem (např. když je mezi kupujícím a prodávajícím uzavřena kupní smlouva s doložkou o zachování vlastnictví).

zabezpečená strana pak musí „zdokonalit“svůj bezpečnostní zájem, aby zachovala prioritu a zajistila, že bezpečnostní zájem je vymahatelný v případě platební neschopnosti zadavatele (např. kupujícího) nebo jiného scénáře vymáhání. Pokud není zajištěný zájem zdokonalen, bude „zajištěná“ strana v případě platební neschopnosti poskytovatele (tj. kupujícího) považována za nezajištěného věřitele.

existují čtyři hlavní metody zdokonalování bezpečnostního zájmu, včetně:

• registrace do registru PPS.
• převzetí zajištění (jiné než zabavením).
• mít kontrolu nad kolaterálem (kontrola je omezena na určité kategorie finančních aktiv).
• pravidla dočasné dokonalosti podle PPSA.

ve většině případů zabezpečená strana zdokonalí svůj bezpečnostní zájem tím, že ji zaregistruje do registru PPS.

jasným poselstvím je, že za účelem ochrany bezpečnostního zájmu je zásadní, aby byly podniknuty kroky, pokud je to možné a praktické, aby se tento zájem zdokonalil.

registr PPS

registr PPS bude elektronický registr, u kterého se očekává, že bude k dispozici 24/7, aby mohl přijímat ubytování a umožňovat vyhledávání za poplatek. Omezený počet existujících registrů bude automaticky migrován do registru PPS. Zajištěné strany budou muset zaregistrovat své bezpečnostní zájmy v přísných časových rámcích.

za určitých okolností bude jediná registrace schopna pokrýt více transakcí. To znamená, že tam, kde je běžné, že prodávající (který dodává na základě zachování vlastnictví) opakovaně dodává majetek stejnému kupujícímu, může prodávající potřebovat pouze předložit jediné prohlášení o financování vůči tomuto kupujícímu.

pravidla Priority

PPSA obsahuje podrobná ustanovení týkající se priorit bezpečnostních zájmů, pokud existují konkurenční bezpečnostní zájmy ve stejném zajištění.

obecně:

• bezpečnostní zájmy zdokonalené kontrolou (omezené na určitá finanční aktiva) mají nejvyšší prioritu.
• Pmsi pak mají „super“ přednost před jinými dokonalými bezpečnostními zájmy, jsou-li splněny určité podmínky a jsou-li řádně zaregistrovány v registru PPS v požadovaném časovém rámci.
• zdokonalené zájmy mají přednost před nedokončenými zájmy.
• Priorita mezi dokonalými zájmy mezi sebou a neprokázanými zájmy mezi sebou je určena“ poprvé v čase“.
• Priorita mezi neupřesněnými zájmy je určena v pořadí připojení.

existují další specifická prioritní pravidla týkající se různých druhů osobního majetku(včetně pravidel stanovených jinými právními předpisy). Prioritní pravidla mohou být přemístěna zajištěnými stranami, které mezi sebou mohou uzavírat dohody o podřízenosti.

zemědělské bezpečnostní zájmy a prioritní pravidla

PPSA rovněž stanoví zvláštní pravidla týkající se zemědělských zájmů. Držitel dokonalého bezpečnostního zájmu v plodinách bude mít „přednost“ před ostatními držiteli bezpečnostních zájmů ve stejných plodinách, kde má:

• poskytnutá hodnota.
• byla poskytnuta hodnota umožňující produkci plodin.
• buď se uzavře bezpečnostní dohoda během pěstování plodin, nebo se plodiny vysadí do šesti měsíců od uzavření bezpečnostní dohody.

nejviditelnějším příkladem je bankovní půjčka poskytnutá pěstiteli, která umožňuje pěstiteli produkovat jejich plodiny, zatímco plodiny rostou nebo do šesti měsíců po poskytnutí půjčky.

ochrana kupujícího

PPSA stanoví řadu pravidel, kdy kupující může převzít osobní majetek bez jakéhokoli bezpečnostního zájmu.

jedno z pravidel stanoví, že tam, kde existuje neprokázaný bezpečnostní zájem. Kupující, který poskytuje novou hodnotu, může získat zajištění bez zájmu o zajištění. Pokud například pěstitel zásilky obilí prodá obilí obchodníkovi za úvěrových podmínek nebo pokud má v úmyslu ponechat si vlastnické právo na obilí až do platby, ale pěstitel nezaregistruje svůj bezpečnostní zájem a kupující třetí stranou zaplatí obchodníkovi za zboží (ale obchodník neplatí pěstiteli), získá kupující zajištění (tj. obilí) bez bezpečnostního zájmu pěstitele.

další z pravidel stanoví, že kupující může převzít osobní majetek bez jakéhokoli bezpečnostního zájmu, pokud byl prodán v běžném obchodním styku prodávajícího s prodejem zboží tohoto druhu. Obecné pravidlo podléhá výjimkám, z nichž jedna zahrnuje případy, kdy kupující skutečně věděl, že prodej představuje porušení bezpečnostní smlouvy, která stanoví bezpečnostní zájem.

směsné zboží

PPSA také obsahuje zvláštní pravidla pro řešení bezpečnostních zájmů u zboží, které se stává neidentifikovatelnou součástí větší hmoty nebo produktu. Například, kde je zrno dodáváno jednotlivým pěstitelem do skladovacích zařízení zpracovatele hromadného odpadu a stává se smíšeno s jiným obilím uloženým zpracovatelem hromadného odpadu. Je možné zdokonalit bezpečnostní zájmy u zboží, které se následně stává smíšeným. Bezpečnostní zájem o zboží, které se stává comingled pokračuje i tam, kde je ztracena identita původního zboží. Existují specifická prioritní pravidla, která se zabývají více bezpečnostními zájmy v přicházejícím produktu nebo hmotnosti. Všimněte si, že hodnota zájmu o jistotu v hmotnosti je omezena na hodnotu původního zboží v den, kdy se stalo součástí produktu nebo hmoty.

výnosy ze zboží

zajištěné strany mohou ve své bezpečnostní smlouvě uvést, že jejich bezpečnostní zájem se vztahuje na výnosy z zajištění. Existuje řada pravidel, která stanoví, kdy jsou výnosy identifikovatelné nebo sledovatelné a kdy se zajištěná strana může snažit prosadit svůj bezpečnostní zájem na výnosech z kolaterálu, a to i ve vztahu k výnosům z plodin.

znovu si všimněte, že částka zajištěná kolaterálem (a jeho výnosy) bude omezena na tržní hodnotu kolaterálu bezprostředně před tím, než kolaterál vedl k výnosu.

zpracované příklady australských obchodů s obilím

zvažte výše uvedený diagram (předpokládejme, že všechny transakce probíhají v Austrálii) a následující příklady:

perspektiva pěstitele

obilí pěstitele bylo doručeno a je v držení zpracovatele sypkého materiálu na základě zásilky a zrno je smícháno s obilím uloženým zpracovatelem sypkého materiálu. Pěstitel uzavře dohodu o převodu titulu s obchodníkem, která má být usnadněna hromadným zpracovatelem.

pěstitel bude muset zavést vhodná opatření k ochraně svého bezpečnostního zájmu o obilí a zvážit například:

• chránit se v případě, že by se hromadný psovod dostal do insolvence.
• chrání se za okolností, kdy je držení zásilky převedeno na obchodníka před přijetím platby v případě, že obchodník nezaplatí nebo se stane insolventním.

perspektiva obchodníka

obchodník zakoupil a zaplatil za obilí pěstitele, ale dosud obilí nezískal nebo prodal. Obchodník bude muset zavést vhodná opatření k ochraně svého bezpečnostního zájmu o zrno a zvážit, například:

• zdokonalení svého bezpečnostního podílu na zrnu tak, aby nárok na úroky ze strany zpracovatele sypkého materiálu byl podřízen bezpečnostnímu zájmu obchodníka.
• chrání se před platební neschopností kupujícího, kde obchodník prodává a převádí obilí bez okamžité platby.

perspektiva kupujícího

obchodník nezaplatil za obilí pěstitele podle ujednání o převodu titulu. Obchodník prodal toto zrno (jako část hromadného skladování zrna) Kupujícímu tím, že uzavřel dohodu o forwardovém prodeji bez fyzické dodávky zrna.

zrno zůstává ve skladovacích zařízeních zpracovatele sypkých látek, dokud kupující nezíská zrno od zpracovatele sypkých látek a nezaplatí obchodníkovi v plné výši. Kupující bude muset zavést vhodná opatření k ochraně svého bezpečnostního zájmu o zrno a zvážit, například:

• zda kupující může čelit konkurenčním nárokům pěstitele nebo zpracovatele hromadného zboží (tj.
• zda kupující může strukturovat svá opatření, aby využil některou z legislativních ochran podle PPSA, aby se zrna zbavila jakéhokoli jiného bezpečnostního zájmu.

(Poznámka: Pokud je kupujícím zahraniční subjekt, platí pro bezpečnostní zájmy regulované PPSA zvláštní pravidla zahraniční jurisdikce.)

doporučení

důrazně doporučujeme, aby podniky:

• Zkontrolujte své obchodní aktivity a zjistěte, zda mohou potřebovat zaregistrovat bezpečnostní zájem o osobní majetek.
• provádějí přezkum svých smluv nebo obchodních dohod, aby se ujistili, že poskytují maximální ochranu a flexibilitu s ohledem na nový režim.
• přezkoumá své interní postupy, aby se ujistil, že zaměstnanci jsou řádně vyškoleni; že registrace (nebo jiné prostředky k dokonalosti) bezpečnostního zájmu se děje; a že jsou vedeny řádné záznamy, které reagují na jakékoli výzvy registrovaného bezpečnostního zájmu.
• pravidelně kontrolujte bezpečnostní zájmy, které byly proti nim zaregistrovány (tj. pokud jste kupujícím zboží a služeb, dodavatelé mohli zaregistrovat zájem proti vám).

pro více informací, prosím, kontaktujte Aaron Jordan, Partner, na +61 (0) 3 8601 4535 nebo [email protected], nebo Chris Lockwood, Partner, na +61 (0) 3 8601 4508 nebo [email protected], nebo Hazel Brasington, Partner, na +61 (0) 3 8601 4533 nebo [email protected], nebo Stephen Thompson, Partner na + 61 (0) 2 9320 4646 nebo [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

Download file as PDF