HFW / personlig egendom Securities Act 2009: Översikt och…

Personal Property Securities Act 2009: Översikt och konsekvenser för råvaruhandel

Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) träder i kraft i oktober 2011. PPSA är en stor reform som kommer att inrätta en enda nationell ordning för att reglera ’säkerhetsintressen’i’ personlig egendom’.

PPSA kommer att få långtgående konsekvenser för dem som bedriver verksamhet i Australien, inklusive intressenter som är involverade i råvaruhandel. Företagen måste vara medvetna om att vissa transaktioner som inte traditionellt anses skapa säkerhet nu kan ge upphov till ett säkerhetsintresse som måste fulländas inom ramen för PPSA. Äganderätt till eller äganderätt till varor ger inte längre tillräckligt skydd. Underlåtenhet att fullända ett säkerhetsintresse kommer att få allvarliga konsekvenser för den säkrade parten om den part som tillhandahåller säkerhetsintresset blir insolvent.

Vad är PPSA och varför introduceras det?

PPSA ersätter befintliga system för registrering av säkerhetsintressen i personlig egendom, som förenar över 70 separata Commonwealth -, State -, Territory-och common law-regler som för närvarande reglerar personliga värdepapper. Ett antal befintliga register kommer att avskaffas, och i stället kommer PPSA att skapa ett enda nationellt register, PPS-registret, för registrering av säkerhetsintressen i personlig egendom. Underlåtenhet att registrera ett säkerhetsintresse i PPS-registret (eller på annat sätt göra det perfekt) kan innebära att ett intresse för egendom går förlorat på grund av en efterföljande transaktion som handlar om den egendomen, även om en person fortfarande ’äger’ fastigheten (dvs. som uthyrare eller säljare under äganderätt).

Vad är ett säkerhetsintresse?

ett säkerhetsintresse enligt PPSA är ett intresse för personlig egendom som tillhandahålls av en transaktion som i huvudsak säkerställer betalning eller fullgörande av en skyldighet, utan hänsyn till transaktionens form eller identiteten på den person som har äganderätt i fastigheten. Till exempel kommer en säljare att ha ett säkerhetsintresse i varor som säljs på titelbevarande basis tills säljaren betalas av köparen. Dessutom kommer en hyresgäst av varor att ha ett säkerhetsintresse i de varor som omfattas av hyresarrangemanget.

det finns också vissa intressen som anses vara säkerhetsintressen enligt PPSA oavsett om transaktionen faktiskt säkrar betalning eller fullgörande av en skyldighet. Bland annat ska en avsändare som levererar varor till en mottagare inom ramen för en kommersiell sändning (där en avsändare behåller äganderätten till varorna, men levererar dem till en mottagare för att hantera dessa varor och båda parter hanterar dessa varor i normal affärsverksamhet) anses ha ett säkerhetsintresse för dessa varor.

Vad är en PMSI?

det finns en viss kategori av säkerhetsintressen, känd som ett köp Money Security Interest, eller PMSI, som ger innehavare ytterligare prioriterade rättigheter. Pmsi inkluderar ett säkerhetsintresse i säkerheter som skapats av:

• en säljare som har säkrat skyldigheten att betala köpeskillingen (dvs. en leverantör som säljer varor som är föremål för äganderätt).
• en person som tillhandahöll värdet för att köpa säkerheten (dvs. en finansiärs säkerhetsintressen).
• en uthyrares eller bailors intresse enligt ett pps-leasingavtal (utöver omfattningen av denna briefing).
• intresset för en avsändare som levererar egendom under en kommersiell sändning.

bilaga, perfektionoch insolvens

en säker part måste ’bifoga’ och ’perfekta’ sitt säkerhetsintresse i personlig egendom. I de flesta fall kommer kvarstad att ske när parterna ingår ett avtal som skapar ett säkerhetsintresse (t.ex. när ett köpeavtal med en klausul om kvarhållande av äganderätt verkställs mellan en köpare och en säljare).

en säker part måste då ’fullända’ sitt säkerhetsintresse för att bevara prioriteten och se till att säkerhetsintresset är verkställbart i händelse av överlåtarens insolvens (t.ex. köparen) eller ett annat verkställighetsscenario. Om ett säkerhetsintresse inte fulländas kommer den” säkrade ” parten att behandlas som osäker borgenär i händelse av givarens (dvs. köparens) insolvens.

det finns fyra huvudsakliga metoder för att fullända ett säkerhetsintresse, inklusive:

• registrering i PPS-registret.
• övertagande av säkerheten (annat än genom beslag).
• har kontroll över säkerheten (kontrollen är begränsad till vissa kategorier av finansiella tillgångar).
• de tillfälliga perfektionsreglerna enligt PPSA.

i de flesta fall kommer en säker part att göra sitt säkerhetsintresse perfekt genom att registrera det i PPS-registret.

det tydliga budskapet är att för att skydda ett säkerhetsintresse är det viktigt att åtgärder vidtas när det är möjligt och praktiskt för att fullända det intresset.

pps-Register

PPS-registret kommer att vara ett elektroniskt register som förväntas vara tillgängligt 24/7 för att ta emot inlämningar och möjliggöra sökningar mot en avgift. Ett begränsat antal befintliga register migreras automatiskt till PPS-registret. Säkrade parter kommer att krävas för att registrera sina säkerhetsintressen inom strikta tidsramar.

under vissa omständigheter kan en enda registrering täcka flera transaktioner. Detta innebär att, om det är vanligt att en säljare (som levererar på grundval av äganderätt) gör upprepade leveranser av egendom till samma köpare, kan säljaren bara behöva lämna in en enda finansieringsdeklaration för den köparen.

Prioritetsregler

PPSA innehåller detaljerade bestämmelser om prioriteringar av säkerhetsintressen där det finns konkurrerande säkerhetsintressen i samma säkerhet.

allmänt:

• säkerhetsintressen fulländade genom kontroll (begränsad till vissa finansiella tillgångar) har högsta prioritet.
• PMSIs har sedan en’ super ’ prioritet över andra fulländade säkerhetsintressen om vissa villkor är uppfyllda och om de är korrekt registrerade i PPS-registret inom den erforderliga tidsramen.
• fulländade intressen har företräde framför ofördelade intressen.
• prioritering mellan fulländade intressen sinsemellan, och opåverkade intressen sinsemellan, bestäms på en ”först i tiden” basis.
• prioritet mellan ofördelade intressen bestäms i fästningsordning.

det finns andra specifika prioriterade regler som handlar om olika typer av personlig egendom (inklusive regler som införts av annan lagstiftning). Prioritetsreglerna kan förskjutas av säkrade parter som kan ingå underordnade avtal mellan sig.

jordbruksskyddsintressen och prioriterade regler

PPSA innehåller också särskilda regler för jordbruksintressen. Innehavaren av ett fulländat säkerhetsintresse i grödor kommer att prioriteras framför andra innehavare av säkerhetsintressen i samma grödor där han har:

• angivet värde.
• värdet har angetts för att grödorna ska kunna produceras.
• antingen ingås ett säkerhetsavtal medan grödorna växer eller så planteras grödorna inom sex månader efter det att säkerhetsavtalet ingåtts.

det mest uppenbara exemplet på detta är ett banklån som ges till en odlare för att göra det möjligt för odlaren att producera sina grödor, medan grödorna växer eller inom sex månader efter att lånet har lämnats.

köparskydd

PPSA fastställer ett antal regler där en köpare kan ta personlig egendom utan säkerhetsintressen.

en av reglerna föreskriver att där det finns ett obestämt säkerhetsintresse. En köpare som ger nytt värde kan förvärva säkerheten utan säkerhetsintresse. Till exempel, om en odlare av en spannmålssändning säljer spannmålen till en näringsidkare på kreditvillkor eller om det finns en avsikt att behålla äganderätten i spannmålen fram till betalning, men odlaren inte registrerar sitt säkerhetsintresse och en tredje parts köpare betalar näringsidkaren för varorna (men näringsidkaren betalar inte odlaren), kommer köparen att förvärva säkerheten (dvs. spannmålen) fri från odlarens säkerhetsintresse.

en annan av reglerna föreskriver att en köpare kan ta personlig egendom fri från något säkerhetsintresse om det såldes i den vanliga säljarens verksamhet att sälja varor av detta slag. Den allmänna regeln är föremål för undantag, varav en inkluderar där köparen hade faktisk kunskap försäljningen utgör ett brott mot säkerhetsavtalet som föreskriver säkerhetsintresse.

blandade varor

PPSA innehåller också specifika regler för att hantera säkerhetsintressen för varor som blir en oidentifierbar del av en större massa eller produkt. Till exempel, där spannmål levereras av en enskild odlare till en bulkhanterares lagringsanläggningar och blandas med annat spannmål som lagras av bulkhanteraren. Det är möjligt att fullända säkerhetsintressen i varor som därefter blir blandade. Ett säkerhetsintresse för varor som blandas fortsätter även om originalvarans identitet går förlorad. Det finns särskilda prioriterade regler som handlar om flera säkerhetsintressen i en blandad produkt eller massa. Observera att värdet av säkerhetsintresset i massan är begränsat till värdet av de ursprungliga varorna den dag då de blev en del av produkten eller massan.

Varuintäkter

säkrade parter kan i sitt säkerhetsavtal ange att deras säkerhetsintresse sträcker sig till intäkterna från säkerheten. Det finns ett antal regler som anger när intäkterna är identifierbara eller spårbara och när en säker part kan försöka verkställa sitt säkerhetsintresse för intäkterna från säkerheten, inklusive i förhållande till intäkterna från grödor.

Observera återigen att det belopp som säkras genom säkerheten (och dess intäkter) kommer att begränsas till säkerhetens marknadsvärde omedelbart innan säkerheten gav upphov till intäkterna.

arbetade exempel på australiska spannmålshandelstransaktioner

Tänk på ovanstående diagram (antar att alla transaktioner äger rum i Australien) och följande arbetade exempel:

odlarens perspektiv

odlarens spannmål har levererats till och är i besittning av Bulkhandlaren på sändningsbasis och kornet blandas med spannmål som lagras av Bulkhandlaren. Odlaren ingår ett titelöverföringsarrangemang med näringsidkaren som ska underlättas av Bulkhanteraren.

odlaren måste sätta lämpliga arrangemang för att skydda sitt säkerhetsintresse i spannmålen och överväga, till exempel:

• skydda sig i händelse av att Bulkhandlaren skulle bli insolvent.
• skydda sig under omständigheter där innehavet av sändningen överförs till näringsidkaren innan betalning tas emot i händelse av att näringsidkaren inte betalar eller blir insolvent.

Trader ’ s perspective

näringsidkaren har köpt och betalat för odlarens spannmål men har ännu inte tagit i besittning eller sålt kornet. Näringsidkaren kommer att behöva införa lämpliga arrangemang för att skydda sitt säkerhetsintresse i spannmålen och överväga, till exempel:

• fullända sitt säkerhetsintresse i spannmålen så att Ränteanspråk från Bulkhandlaren är underordnat näringsidkarens säkerhetsintresse.
• skydda sig mot köparens insolvens där näringsidkaren säljer och överför spannmålen utan omedelbar betalning.

köparens perspektiv

näringsidkaren har inte betalat för odlarens spannmål under titelöverföringsarrangemanget. Näringsidkaren har sålt det kornet (som en del av Bulkhandlarens blandade lagring av spannmål) till köparen genom att ingå ett terminsförsäljningsarrangemang utan att ta fysisk leverans av kornet.

kornet förblir i Bulkhandlarens lagringsanläggningar tills köparen tar i besittning av kornet från Bulkhandlaren och betalar näringsidkaren i sin helhet. Köparen kommer att behöva införa lämpliga arrangemang för att skydda sitt säkerhetsintresse i spannmålen och överväga, till exempel:

• om köparen kan ställas inför konkurrerande krav från odlaren eller Bulkhandlaren (dvs. för obetalda lagringsavgifter).
• huruvida Köparen kan strukturera sina arrangemang för att dra nytta av något av lagstiftningsskyddet enligt PPSA för att ta kornen fria från något annat säkerhetsintresse.

(om köparen är en utländsk enhet gäller särskilda regler för utländsk jurisdiktion för säkerhetsintressen som regleras av PPSA.)

rekommendationer

vi rekommenderar starkt att företag bör:

• granska deras handelsverksamhet för att identifiera om de kan behöva registrera ett säkerhetsintresse över personlig egendom.
• göra en översyn av sina avtal eller handelsavtal för att se till att de ger maximalt skydd och flexibilitet mot bakgrund av den nya ordningen.
• granska sina interna rutiner för att se till att personalen är ordentligt utbildad; att registrering (eller andra sätt att fullända) av säkerhetsintresset sker; och att korrekta register hålls för att svara på eventuella utmaningar för det registrerade säkerhetsintresset.
• Kontrollera regelbundet säkerhetsintressen som har registrerats mot dem (dvs. om du är köpare av varor och tjänster kan leverantörer ha registrerat ett intresse mot dig).

för mer information, kontakta Aaron Jordan, Partner, på +61 (0)3 8601 4535 eller [email protected], eller Chris Lockwood, Partner, på +61 (0)3 8601 4508 eller [email protected], eller Hazel Brasington, Partner, på +61 (0)3 8601 4533 eller [email protected], eller Stephen Thompson, Partner på +61 (0)2 9320 4646 eller [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

Download file as PDF