HFW / Lei de Valores Mobiliários de Propriedade Pessoal 2009: Visão Geral E…

Personal Property Securities Act 2009: visão geral e implicações para a negociação de commodities

a Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) entrará em vigor em outubro de 2011. O PPSA é uma grande reforma que estabelecerá um regime nacional único para regular “interesses de segurança” em “propriedade pessoal”.

o PPSA terá consequências de longo alcance para aqueles que realizam negócios na Austrália, incluindo as partes interessadas envolvidas no comércio de commodities. As empresas precisam estar cientes de que certas transações que não são tradicionalmente consideradas como criando segurança podem agora dar origem a um interesse de segurança que precisa ser aperfeiçoado sob o PPSA. Título ou propriedade de bens não oferece mais proteção suficiente. A falha em aperfeiçoar um interesse de segurança terá consequências graves para a parte garantida se a parte que fornece o interesse de segurança se tornar insolvente.

o que é o PPSA e por que ele está sendo introduzido?

o PPSA substitui os regimes existentes para registrar interesses de segurança em propriedade pessoal, unificando mais de 70 regras separadas da Commonwealth, Estado, território e common law que regem atualmente os valores mobiliários de propriedade pessoal. Vários registros existentes serão abolidos e, em vez disso, o PPSA criará um único registro nacional, o registro PPS, para o registro de interesses de segurança em propriedade pessoal. O não Registro de juros de segurança no registro PPS (ou de outra forma aperfeiçoá-lo) pode significar que um interesse na propriedade é perdido devido a uma transação subsequente que lida com essa propriedade, mesmo quando uma pessoa ainda “possui” a propriedade (ou seja, como locador ou vendedor sob retenção de título).

o que é um interesse de segurança?

Um interesse de segurança sob a PPSA é um interesse em propriedade pessoal fornecidas por uma transação que, em substância, assegura o pagamento ou cumprimento de uma obrigação, sem levar em conta a forma da transação ou a identidade da pessoa que tem o título de propriedade. Por exemplo, um vendedor terá um interesse de segurança em mercadorias vendidas em uma base de retenção de título até que o vendedor seja pago pelo comprador. Além disso, um locatário de mercadorias terá um interesse de segurança nas mercadorias que são objeto do contrato de Locação.

existem também certos interesses que são considerados interesses de segurança sob o PPSA se a transação realmente assegura o pagamento ou o desempenho de uma obrigação. Entre outros, o expedidor que oferece produtos a um destinatário em um comercial de remessa (quando o expedidor mantém o título para o goodsbut entrega a um destinatário para lidar com esses bens e ambas as partes lidar com esses bens no curso normal dos negócios) será considerado como tendo um interesse de segurança desses bens.

o que é um PMSI?

existe uma certa categoria de juros de segurança, conhecida como juros de segurança de dinheiro de compra, ou PMSI, que oferece aos titulares direitos de prioridade adicionais. PMSIs incluir um interesse de segurança garantias criadas por:

• Um vendedor que tem garantido a obrigação de pagar o preço de compra (por exemplo, um fornecedor que vende mercadorias sujeitas a retenção de título).
• uma pessoa que forneceu o valor para comprar a garantia (ou seja, os interesses de segurança de um financiador).
• o interesse de um Locador ou fiador sob um contrato de arrendamento PPS (além do escopo deste briefing).
• o interesse de um expedidor que entrega bens sob uma remessa comercial.

anexo, perfeccionoe insolvência

uma parte segura deve ‘anexar’ e ‘aperfeiçoar’ seu interesse de segurança em propriedade pessoal. Na maioria dos casos, o anexo ocorrerá quando as partes celebrarem um acordo que crie uma garantia de juros (por exemplo, quando um contrato de venda com uma cláusula de retenção de título for executado entre um comprador e um vendedor).

uma parte segura deve então “aperfeiçoar” seu interesse de segurança, a fim de preservar a prioridade e garantir que o interesse de segurança seja aplicável em caso de insolvência do concedente (por exemplo, o comprador) ou outro cenário de execução. Se um interesse de segurança não for aperfeiçoado, a parte “garantida” será tratada como credor não garantido no caso da insolvência do concedente (ou seja, do comprador).

existem quatro métodos principais de aperfeiçoar um interesse de segurança, incluindo:

• Registro no registro PPS.
• tomar posse da garantia (exceto por meio de apreensão).
• tendo o controle da garantia (o controle é limitado a certas categorias de ativos financeiros).
• as regras de perfeição temporária sob o PPSA.

na maioria dos casos, uma parte segura aperfeiçoará seu interesse em segurança registrando-o no registro PPS.

a mensagem clara é que, para proteger um interesse de segurança, é crucial que sejam tomadas medidas sempre que possível e práticas para aperfeiçoar esse interesse.

registro PPS

o registro PPS será um registro eletrônico que deverá estar disponível 24 horas por dia, 7 dias por semana, para receber alojamentos e permitir a realização de pesquisas, mediante taxa. Um número limitado de registros existentes será migrado automaticamente para o registro PPS. As partes garantidas serão obrigadas a registrar seus interesses de segurança dentro de prazos estritos.

em certas circunstâncias, um único registro poderá cobrir várias transações. Isso significa que, quando é comum que um vendedor (que fornece em uma base de retenção de título) faça entregas repetidas de propriedade para o mesmo comprador, o vendedor só pode precisar apresentar uma única declaração de financiamento em relação a esse comprador.

regras prioritárias

o PPSA contém disposições detalhadas que tratam de prioridades de interesses de segurança onde há interesses de segurança concorrentes na mesma garantia.

geralmente:

• os interesses de segurança Aperfeiçoados pelo controle (limitados a certos ativos financeiros) têm a maior prioridade.
• PMSIs então desfrutar de uma prioridade’ super ‘ sobre outros interesses de segurança aperfeiçoados se certas condições são atendidas e se eles estão devidamente registrados no registro PPS dentro do prazo exigido.
• interesses aperfeiçoados têm prioridade sobre interesses não aperfeiçoados.
• a prioridade entre interesses aperfeiçoados entre si e interesses não aperfeiçoados entre si é determinada em uma base de “primeiro no tempo”.
• a prioridade entre interesses não realizados é determinada em ordem de apego.

existem outras regras prioritárias específicas que tratam de diferentes tipos de propriedade pessoal (incluindo regras impostas por outra legislação). As regras prioritárias podem ser deslocadas por partes garantidas que podem celebrar acordos de subordinação entre si.

interesses em matéria de segurança agrícola e regras prioritárias

o PPSA estabelece igualmente regras específicas relativas aos interesses agrícolas. O titular de um interesse de segurança aperfeiçoado nas culturas receberá “prioridade” sobre outros titulares de interesses de segurança nas mesmas culturas em que tenha:

• valor fornecido.
• o valor foi fornecido para permitir a produção das culturas.
• ou um acordo de segurança é celebrado enquanto as culturas estão crescendo ou as culturas são plantadas dentro de seis meses após a celebração do Acordo de segurança.

o exemplo mais óbvio disso é um empréstimo bancário concedido a um produtor para permitir que o produtor produza suas safras, enquanto as safras estão crescendo ou dentro de seis meses após o empréstimo ter sido fornecido.

proteção ao Comprador

o PPSA estabelece uma série de regras em que um comprador pode tirar propriedade pessoal de qualquer interesse de segurança.

uma das regras prevê que onde há um interesse de segurança não realizado. Um comprador que fornece novo valor pode adquirir a garantia livre dos juros de segurança. Por exemplo, se um agricultor de uma remessa de grãos vende o grão para um comerciante em termos de crédito ou onde houver a intenção de reter o título do grão até o pagamento, mas o produtor não consegue registar o seu interesse de segurança e de terceiros, o comprador paga o profissional para as mercadorias (mas o comerciante não pagar o produtor), o comprador irá adquirir a garantia (i.e. o grão) livre do produtor interesse de segurança.

outra das regras prevê que um comprador pode tomar propriedade pessoal livre de qualquer interesse de segurança se foi vendido no curso normal do negócio do vendedor de vender bens desse tipo. A regra geral está sujeita a exceções, uma das quais inclui quando o comprador tinha conhecimento real da venda constitui uma violação do contrato de segurança que prevê os juros de segurança.

mercadorias misturadas

o PPSA também contém regras específicas para lidar com interesses de segurança em bens que se tornam uma parte não identificável de uma massa ou produto maior. Por exemplo, onde o grão é entregue por um produtor individual às instalações de armazenamento de um manipulador a granel e se mistura com outro grão armazenado pelo manipulador a granel. É possível aperfeiçoar interesses de segurança em bens que posteriormente se misturam. Um interesse de segurança em bens que se misturam continua mesmo onde a identidade dos bens Originais é perdida. Existem regras de prioridade específicas que lidam com vários interesses de segurança em um produto ou massa combinada. Observe que o valor do interesse de segurança na massa é limitado ao valor dos bens originais no dia em que eles se tornaram parte do produto ou massa.

o produto das mercadorias

as partes garantidas podem especificar em seu contrato de segurança que seus juros de garantia se estendem ao produto da garantia. Há uma série de regras que estabelecem quando os rendimentos são identificáveis ou rastreáveis e quando uma parte segura pode tentar impor seu interesse de segurança nos rendimentos da garantia, inclusive em relação aos rendimentos das culturas.

observe novamente que o valor garantido pela Garantia (e seus produtos) será limitado ao valor de mercado da garantia imediatamente antes da garantia dar origem aos produtos.

Trabalhou exemplos da Austrália grão de transações comerciais

Australiana de grãos de transações comerciais

Considere o diagrama acima (suponha que todas as transações na Austrália) e as seguintes exemplos trabalhados:

perspectiva do produtor

o grão do produtor foi entregue e está na posse do manipulador a granel em uma base de remessa e o grão é misturado com grãos armazenados pelo manipulador a granel. O produtor entra em um acordo de transferência de Título com o comerciante a ser facilitado pelo manipulador em massa.

o produtor precisará estabelecer arranjos apropriados para proteger seu interesse de segurança no grão e considerar, por exemplo:

• protegendo-se no caso de o manipulador a granel se tornar insolvente.
• proteger-se em circunstâncias em que a posse da remessa é transferida para o comerciante antes do pagamento ser recebido no caso de o comerciante não pagar ou se tornar insolvente.

perspectiva do Comerciante

o comerciante comprou e pagou pelo grão do produtor, mas ainda não tomou posse ou vendeu o grão. O comerciante precisará estabelecer arranjos apropriados para proteger seu interesse de segurança no grão e considerar, por exemplo:

• aperfeiçoando seu interesse de segurança no grão para que a reivindicação de juros pelo manipulador a granel esteja subordinada aos juros de segurança do Comerciante.
• protegendo-se contra a insolvência do comprador onde o comerciante vende e transfere o grão sem pagamento imediato.

perspectiva do comprador

o comerciante não pagou pelo grão do produtor sob o título arranjo de transferência. O comerciante vendeu esse grão (como uma parte do armazenamento combinado de grãos do Graneleiro) para o comprador, entrando em um acordo de vendas a prazo sem receber a entrega física do grão.

o grão permanece nas instalações de armazenamento do manipulador a granel até que o comprador tome posse do grão do manipulador a granel e pague o comerciante na íntegra. O Comprador precisará estabelecer arranjos apropriados para proteger seu interesse de segurança no grão e considerar, por exemplo:

• se o comprador pode ser confrontado com reivindicações concorrentes do produtor ou do manipulador a granel (ou seja, para taxas de armazenamento não pagas).
• se o comprador pode estruturar seus arranjos para tirar proveito de qualquer uma das proteções legislativas sob o PPSA, a fim de tirar os grãos livres de qualquer outro interesse de segurança.

(Nota: Quando O Comprador é uma entidade estrangeira, regras especiais de jurisdição estrangeira se aplicam em relação aos interesses de segurança regulados pelo PPSA.)

recomendações

recomendamos fortemente que as empresas devem:

• revise suas atividades de negociação para identificar se eles podem precisar registrar um interesse de segurança sobre propriedade pessoal.
• proceder a uma revisão dos seus contratos ou acordos comerciais para garantir a máxima protecção e flexibilidade à luz do novo regime.
• revise seus procedimentos internos para garantir que a equipe esteja devidamente treinada; que o registro (ou outros meios de perfeição) do interesse pela segurança aconteça; e que registros adequados sejam mantidos para responder a quaisquer desafios ao interesse pela segurança registrada.
• verifique periodicamente os interesses de segurança que foram registrados contra eles (ou seja, se você é um comprador de bens e Serviços, os fornecedores podem ter registrado um interesse contra você).

Para mais informações, por favor contacte Arão, Jordânia, Parceiro, na +61 (0)3 8601 4535 ou [email protected] ou Chris Lockwood, Parceiro, na +61 (0)3 8601 4508 ou [email protected] ou Avelã Brasington, Parceiro, na +61 (0)3 8601 4533 ou [email protected] ou Stephen Thompson, Parceiro em +61 (0)2 9320 4646 ou [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

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