HFW / Personal Property Securities Act 2009: Oversikt og…

Løsøre Securities Act 2009: Oversikt og implikasjoner for råvarehandel

Løsøre Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) vil tre i kraft i oktober 2011. PPSA er en stor reform som vil etablere et enkelt nasjonalt regime for å regulere ‘sikkerhetsinteresser’ i ‘personlig eiendom’.

PPSA vil ha vidtgående konsekvenser for de som driver virksomhet I Australia, inkludert interessenter involvert i råvarehandel. Bedrifter må være oppmerksomme på at visse transaksjoner som ikke tradisjonelt anses å skape sikkerhet, nå kan gi opphav til en sikkerhetsinteresse som må perfeksjoneres under PPSA. Eiendomsrett til eller eierskap av varer gir ikke lenger tilstrekkelig beskyttelse. Unnlatelse av å perfeksjonere en sikkerhetsinteresse vil få alvorlige konsekvenser for den sikrede parten hvis partiet som gir sikkerhetsinteressen, blir insolvent.

Hva ER PPSA og hvorfor blir DET introdusert?

PPSA erstatter eksisterende regimer for registrering av sikkerhetsinteresser i løsøre, samlende over 70 separate Commonwealth, Stat, Territorium og sedvanerett regler som for tiden regulerer løsøre verdipapirer. En rekke eksisterende registre vil bli avskaffet, og I stedet vil PPSA opprette et enkelt nasjonalt register, PPS-Registeret, for registrering av sikkerhetsinteresser i personlig eiendom. Unnlatelse av å registrere en sikkerhetsinteresse i PPS-Registeret (eller på annen måte perfeksjonere Det) kan bety at en interesse i eiendom går tapt på grunn av en etterfølgende transaksjon som omhandler den eiendommen, selv om en person fortsatt eier eiendommen (dvs.som utleier eller selger under oppbevaring av tittel).

hva er en sikkerhetsinteresse?

en sikkerhetsinteresse under PPSA er en interesse i personlig eiendom gitt av en transaksjon som i substans sikrer betaling eller ytelse av en forpliktelse, uten hensyn til transaksjonsformen eller identiteten til personen som har tittel på eiendommen. For eksempel vil en selger ha en sikkerhetsinteresse i varer solgt på oppbevaring av tittelbasis til selgeren er betalt av kjøperen. Videre vil en leietaker av varer ha en sikkerhetsinteresse i varene som er gjenstand for leieordningen.

det er også visse interesser som anses å være sikkerhetsinteresser under PPSA om transaksjonen faktisk sikrer betaling eller ytelse av en forpliktelse. Blant annet vil en avsender som leverer varer til en mottaker under en kommersiell forsendelse (hvor en avsender beholder eiendomsretten til goodsbut leverer dem til en mottaker for å håndtere disse varene, og begge parter håndterer disse varene i vanlig virksomhet) anses å ha en sikkerhetsinteresse i disse varene.

Hva er EN PMSI?

det er en viss kategori av sikkerhetsinteresser, kjent som En Purchase Money Security Interest, ELLER PMSI, som gir innehavere ekstra prioriterte rettigheter. PMSIs inkluderer en sikkerhetsinteresse i sikkerhet skapt av:

• en selger som har sikret seg plikten til å betale kjøpesummen(dvs. en leverandør som selger varer som er gjenstand for oppbevaring av eiendomsretten).
• en person som ga verdien til å kjøpe pantet(dvs. sikkerhetsinteressene til en finansør).
• interessen til en utleier eller bailor under EN Pps-Leieavtale (utenfor rammen av denne orienteringen).
• interessen til en avsender som leverer eiendom under en kommersiell forsendelse.

Vedlegg, perfeksjon og insolvens

en sikret part må ‘feste’ og ‘perfeksjonere’ sin sikkerhetsinteresse i personlig eiendom. I de fleste tilfeller vil vedlegg oppstå når partene inngår en avtale som skaper en sikkerhetsinteresse(for eksempel når en salgskontrakt med en retensjon av tittelklausul utføres mellom en kjøper og en selger).

en sikret part må da ‘perfeksjonere’ sin sikkerhetsinteresse for å bevare prioritet og sikre at sikkerhetsinteressen kan håndheves i tilfelle av grantor (f.eks. kjøperen) eller et annet håndhevelsesscenario. Hvis en sikkerhetsinteresse ikke er perfeksjonert, vil den» sikrede » parten bli behandlet som usikret kreditor i tilfelle oppdragsgivers (dvs. kjøpers) insolvens.

det er fire hovedmetoder for å perfeksjonere en sikkerhetsinteresse, inkludert:

• Registrering på PPS-Registeret.
• Å ta i besittelse av pantet(annet enn ved anfall).
• å ha kontroll over sikkerheten(kontroll er begrenset til visse kategorier av finansielle eiendeler).
• de midlertidige perfeksjonsreglene under PPSA.

i de fleste tilfeller vil en sikret part perfeksjonere sin sikkerhetsinteresse ved å registrere den i Pps-Registeret.

det klare budskapet er at for å beskytte en sikkerhetsinteresse er det avgjørende at det iverksettes tiltak der det er mulig og praktisk for å perfeksjonere denne interessen.

PPS-Register

PPS-Registeret vil være et elektronisk register som forventes å være tilgjengelig 24/7 for å motta lodgements og aktivere søk som skal utføres, mot et gebyr. Et begrenset antall eksisterende registre vil automatisk bli overført til PPS-Registeret. Sikrede parter vil bli pålagt å registrere sine sikkerhetsinteresser innen strenge tidsrammer.

under visse omstendigheter vil en enkelt registrering kunne dekke flere transaksjoner. Dette betyr at, der det er vanlig for en selger (som leverer på en oppbevaring av tittelen basis) for å gjøre gjentatte forsyninger av eiendom til samme kjøper selgeren kan bare trenger å legge inn en enkelt finansiering uttalelse i forhold til at kjøperen.

Prioritetsregler

PPSA inneholder detaljerte bestemmelser om prioriteringer av sikkerhetsinteresser der det er konkurrerende sikkerhetsinteresser i samme sikkerhet.

Generelt:

• Sikkerhetsinteresser perfeksjonert av kontroll (begrenset til visse finansielle eiendeler) har høyeste prioritet.
• PMSIs deretter nyte en ‘super’ prioritet over andre perfeksjonert sikkerhetsinteresser hvis visse vilkår er oppfylt, og hvis de er riktig registrert PÅ PPS Register innen den nødvendige tidsrammen.
• Perfeksjonerte interesser har prioritet over ikke-perfeksjonerte interesser.
• Prioritet mellom perfeksjonerte interesser seg imellom, og ikke-perfeksjonerte interesser seg imellom, bestemmes på en» først i tid » basis.
• Prioritet mellom uperfiserte interesser bestemmes i rekkefølge av vedlegg.

det er andre spesifikke prioritetsregler som omhandler ulike typer personlig eiendom(inkludert regler pålagt av annen lovgivning). Prioritetsreglene kan forskyves av sikrede parter som kan inngå underordningsavtaler mellom seg selv.

Landbrukssikkerhetsinteresser og prioritetsregler

PPSA fastsetter også spesifikke regler for landbruksinteresser. Innehaveren av en perfeksjonert sikkerhetsinteresse i avlinger vil bli gitt ‘prioritet’ over andre innehavere av sikkerhetsinteresser i de samme avlingene hvor han har:

• Gitt verdi.
• verdien er gitt for å aktivere avlinger som skal produseres.
• enten inngås en sikkerhetsavtale mens avlingene vokser eller avlingene plantes innen seks måneder etter at sikkerhetsavtalen er inngått.

det mest åpenbare eksempelet på dette er et banklån gitt til en dyrker for å gjøre det mulig for dyrkeren å produsere sine avlinger, mens avlingene vokser eller innen seks måneder etter at lånet er gitt.

Kjøperbeskyttelse

PPSA fastsetter en rekke regler der en kjøper kan ta løsøre uten sikkerhetsinteresser.

En av reglene fastsetter at der det er en uperfeksjonert sikkerhetsinteresse. En kjøper som gir ny verdi kan skaffe sikkerhet uten sikkerhetsinteressen. For eksempel, hvis en dyrker av en forsendelse korn selger kornet til en næringsdrivende på kredittvilkår eller hvor det er en intensjon om å beholde tittelen i kornet til betaling, men dyrkeren unnlater å registrere sin sikkerhetsinteresse og en tredjepartskjøper betaler den næringsdrivende for varene (men den næringsdrivende betaler ikke dyrkeren), vil kjøperen skaffe seg sikkerheten (dvs.kornet) fri for dyrkerens sikkerhetsinteresse.

En annen av reglene fastsetter at en kjøper kan ta løsøre uten noen sikkerhetsinteresse dersom den ble solgt i den ordinære selgerens virksomhet med å selge varer av den typen. Den generelle regelen er underlagt unntak, hvorav det ene inkluderer hvor kjøperen hadde faktisk kunnskap om at salget utgjør et brudd på sikkerhetsavtalen som gir sikkerhetsinteressen.

Blandet gods

PPSA inneholder også spesifikke regler for å håndtere sikkerhetsinteresser i varer som blir en uidentifiserbar del av en større masse eller produkt. For eksempel, hvor korn er levert av en enkelt dyrker til en bulk handler lagringsanlegg og blir blandet med andre korn lagret av bulk handler. Det er mulig å perfeksjonere sikkerhetsinteresser i varer som senere blir blandet. En sikkerhetsinteresse for varer som blir blandet fortsetter selv hvor identiteten til de opprinnelige varene går tapt. Det er spesifikke prioritetsregler som omhandler flere sikkerhetsinteresser i et blandet produkt eller masse. Merk at verdien av sikkerhetsinteressen i massen er begrenset til verdien av de opprinnelige varene den dagen de ble en del av produktet eller massen.

Utbytte av varer

Sikrede parter kan spesifisere i sin sikkerhetsavtale at deres sikkerhetsinteresse strekker seg til utbyttet av pantet. Det finnes en rekke regler som fastsetter når inntektene er identifiserbare eller sporbare, og når en sikret part kan søke å håndheve sin sikkerhetsinteresse i utbytte av sikkerheten, inkludert i forhold til utbytte av avlinger.

Merk igjen at beløpet sikret av pantet (og dets fortjeneste) vil være begrenset til markedsverdien av pantet umiddelbart før pantet ga opphav til inntektene.

Bearbeidede eksempler På Australske kornhandelstransaksjoner

Vurder diagrammet ovenfor (anta at alle transaksjoner finner sted I Australia) og følgende bearbeidede eksempler:

Dyrker perspektiv

Dyrkeren korn har blitt levert Til, Og er i besittelse Av, Bulk Handler på en forsendelse basis og kornet er blandet med korn lagret Av Bulk Handler. Dyrker inngår en tittel overføring ordning Med Trader å bli tilrettelagt Av Bulk Handler.

Dyrkeren må sette passende ordninger på plass for å beskytte sin sikkerhetsinteresse i kornet og vurdere for eksempel:

• Beskytte seg selv i Tilfelle At Bulkbehandleren skulle bli insolvent.
• Beskytte seg selv i tilfeller der besittelse av sendingen overføres til Den Næringsdrivende før betaling mottas i tilfelle At Den Næringsdrivende ikke betaler eller blir insolvent.

Traders perspektiv

Traderen har kjøpt og betalt For Dyrkerens korn, men er ennå ikke i besittelse av eller på-selge kornet. Den Næringsdrivende må sette hensiktsmessige ordninger på plass for å beskytte sin sikkerhetsinteresse i kornet og vurdere for eksempel:

• Perfeksjonere sin sikkerhetsinteresse i kornet slik at rentekrav Fra Bulkbehandleren er underlagt Den Næringsdrivendes sikkerhetsinteresse.
• Beskytte seg mot insolvens Av Kjøperen der Den Næringsdrivende selger og overfører korn uten umiddelbar betaling.

Kjøperens perspektiv

Den Næringsdrivende har ikke betalt For Dyrkerens korn under titteloverføringsordningen. Den Næringsdrivende har solgt det kornet (som en del Av Bulkhanderens blandede lagring av korn) Til Kjøperen ved å inngå et videresalgsarrangement uten å ta fysisk levering av kornet.

kornet forblir i Bulkhandlerens lagringsanlegg til Kjøperen tar i besittelse av kornet fra Bulkhandleren og betaler Handelsmannen i sin helhet. Kjøperen må sette hensiktsmessige ordninger på plass for å beskytte sin sikkerhetsinteresse i kornet og vurdere for eksempel:

• Om Kjøperen kan bli møtt med konkurrerende krav Fra Produsenten eller Bulkbehandleren(dvs. for ubetalte lagringsgebyrer).
• Om Kjøperen kan strukturere sine ordninger for å dra nytte av noen av de lovgivende beskyttelsene under PPSA for å ta kornene fri fra enhver annen sikkerhetsinteresse.

(Merk: Hvor Kjøperen er en utenlandsk enhet, gjelder spesielle utenlandske jurisdiksjonsregler med hensyn til sikkerhetsinteresser regulert av PPSA.)

Anbefalinger

vi anbefaler sterkt at bedrifter bør:

• Gjennomgå deres handelsaktiviteter for å identifisere om de kanskje må registrere en sikkerhetsinteresse over personlig eiendom.
• Foreta en gjennomgang av deres kontrakt eller handelsavtaler for å sikre at de gir maksimal beskyttelse og fleksibilitet i lys av det nye regimet.
• Gjennomgå sine interne prosedyrer For å sikre at personalet er riktig opplært; at registrering (eller andre former for perfeksjon) av sikkerhetsinteressen skjer; og at riktige poster blir holdt for å svare på eventuelle utfordringer til den registrerte sikkerhetsinteressen.
• kontroller regelmessig sikkerhetsinteresser som er registrert mot dem (dvs. hvis du er kjøper av varer og tjenester, kan leverandører ha registrert en interesse mot deg).

For mer informasjon, vennligst kontakt Aaron Jordan, Partner, på +61 (0) 3 8601 4535 eller [email protected], Eller Chris Lockwood, Partner, på +61 (0)3 8601 4508 eller [email protected], Eller Hazel Brasington, Partner, på +61 (0) 3 8601 4533 eller [email protected], Eller Stephen Thompson, Partner på +61 (0) 2 9320 4646 eller [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

Download file as PDF