HFW / Personal Property Securities Act 2009: áttekintés és…

Personal Property Securities Act 2009: áttekintés és következményei az árukereskedelemre

a Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (a PPSA) 2011 októberében lép hatályba. A PPSA egy jelentős reform, amely egységes nemzeti rendszert hoz létre a személyes tulajdonra vonatkozó biztonsági érdekek szabályozására.

a PPSA messzemenő következményekkel jár az ausztráliai üzleti tevékenységet folytatók számára, beleértve az árukereskedelemben részt vevő érdekelt feleket is. A vállalkozásoknak tisztában kell lenniük azzal, hogy bizonyos ügyletek, amelyeket hagyományosan nem tekintnek biztonság megteremtésének, most olyan biztonsági érdekhez vezethetnek, amelyet a PPSA alapján tökéletesíteni kell. Az áruk tulajdonjoga vagy tulajdonjoga már nem nyújt megfelelő védelmet. A biztonsági érdek tökéletesítésének elmulasztása súlyos következményekkel jár a biztosított félre nézve, ha a biztonsági érdekeket nyújtó fél fizetésképtelenné válik.

mi az a PPSA és miért vezetik be?

a PPSA felváltja a személyes tulajdonban lévő értékpapír-érdekeltségek nyilvántartására vonatkozó meglévő rendszereket, egyesítve több mint 70 különálló Nemzetközösségi, állami, területi és common law szabályt, amelyek jelenleg a személyes tulajdon értékpapírjaira vonatkoznak. Számos meglévő nyilvántartást eltörölnek, ehelyett a PPSA létrehoz egy egységes nemzeti nyilvántartást, a PPS-nyilvántartást a személyes vagyontárgyak biztonsági érdekeinek nyilvántartására. Az értékpapír-érdekeltségnek a PPS-nyilvántartásba történő bejegyzésének (vagy annak más módon történő tökéletesítésének) elmulasztása azt jelentheti, hogy az ingatlan iránti érdeklődés elveszik az adott ingatlannal kapcsolatos későbbi ügylet miatt, még akkor is, ha az ingatlan továbbra is ‘tulajdonosa’ (azaz bérbeadóként vagy tulajdonjog-fenntartás alatt álló eladóként).

mi a biztonsági érdek?

a PPSA szerinti biztonsági érdek olyan ügylet által biztosított személyes vagyoni érdek, amely lényegében biztosítja a kötelezettség fizetését vagy teljesítését, tekintet nélkül az ügylet formájára vagy az ingatlan tulajdonjogával rendelkező személy személyazonosságára. Például az eladónak biztonsági érdeke lesz a tulajdonjog megtartása alapján értékesített áruk iránt, amíg az eladót a Vevő nem fizeti meg. Ezenkívül az áruk bérbeadójának biztonsági érdeke lesz a bérleti megállapodás tárgyát képező áruk iránt.

vannak olyan érdekek is, amelyek a PPSA szerint biztonsági érdekeknek minősülnek, függetlenül attól, hogy az ügylet ténylegesen biztosítja-e a fizetés vagy a kötelezettség teljesítését. Többek között az a feladó, aki kereskedelmi szállítmány keretében szállít árut a címzettnek (amennyiben a feladó megtartja az áru tulajdonjogát, de az árut a címzettnek szállítja, hogy az áruval foglalkozzon, és mindkét fél a szokásos üzletmenet keretében foglalkozik ezekkel az árukkal), úgy tekintendő, hogy az ilyen árukkal kapcsolatban biztonsági érdekei vannak.

mi az a PMSI?

a biztonsági érdekeknek van egy bizonyos kategóriája, amelyet vásárlási pénz biztonsági érdeknek vagy PMSI-nek neveznek, amely további elsőbbségi jogokat biztosít a tulajdonosok számára. A PMSIs magában foglalja a biztosíték által létrehozott biztonsági érdeket:

• az eladó, aki biztosította a vételár megfizetésére vonatkozó kötelezettséget (azaz az a szállító, aki tulajdonjog-fenntartás alá eső árut értékesít).
• olyan személy, aki a biztosíték megvásárlásához szükséges értéket (azaz a finanszírozó biztonsági érdekeit) biztosította.
• a lízingbeadó vagy a Bailor érdeke a PPS lízing alatt (ezen eligazítás keretein kívül).
• a feladó érdeke, aki kereskedelmi szállítmány alatt szállít vagyont.

lefoglalás, tökéletesítés és fizetésképtelenség

a biztosított félnek a személyes vagyontárgyra vonatkozó biztonsági érdekét csatolnia és tökéletesítenie kell. A legtöbb esetben a lefoglalás akkor következik be, amikor a felek olyan megállapodást kötnek, amely biztonsági érdekeket teremt (például amikor a Vevő és az eladó között a tulajdonjog-fenntartási záradékkal rendelkező adásvételi szerződést kötnek).

ezután a biztosított félnek tökéletesítenie kell biztonsági érdekét az elsőbbség megőrzése és annak biztosítása érdekében, hogy a biztosíték érvényesíthető legyen az átengedő (pl. a vevő) fizetésképtelensége vagy más végrehajtási forgatókönyv esetén. Ha a biztonsági érdek nem tökéletes, a “biztosított” felet nem biztosított hitelezőként kezelik az átengedő (azaz a vevő) fizetésképtelensége esetén.

négy fő módszer létezik a biztonsági érdek tökéletesítésére, beleértve:

• regisztráció a PPS nyilvántartásban.
• a biztosíték birtokba vétele (nem lefoglalás útján).
• a biztosíték ellenőrzése (az ellenőrzés a pénzügyi eszközök bizonyos kategóriáira korlátozódik).
• az ideiglenes tökéletesség szabályai A PPSA alapján.

a legtöbb esetben a biztosított fél a PPS-nyilvántartásba történő bejegyzéssel tökéletesíti biztonsági érdekeit.

az egyértelmű üzenet az, hogy a biztonsági érdek védelme érdekében elengedhetetlen, hogy ahol csak lehetséges és praktikus, lépéseket tegyenek ezen érdek tökéletesítése érdekében.

PPS-nyilvántartás

a PPS-nyilvántartás olyan elektronikus nyilvántartás lesz, amely várhatóan 24/7-ben elérhető lesz az albérletek fogadására és a keresések lehetővé tételére, díj ellenében. Korlátozott számú meglévő regiszter automatikusan átkerül a PPS regiszterbe. A biztosított feleknek szigorú határidőn belül regisztrálniuk kell biztonsági érdekeiket.

bizonyos körülmények között egyetlen regisztráció több tranzakcióra is kiterjedhet. Ez azt jelenti, hogy ha az eladó (aki tulajdonjog-fenntartási alapon szállít) gyakran végez ismételt ingatlanértékesítést ugyanazon vevő számára, akkor az eladónak csak egyetlen finanszírozási nyilatkozatot kell benyújtania az adott vevő tekintetében.

elsőbbségi szabályok

a PPSA részletes rendelkezéseket tartalmaz a biztonsági érdekek prioritásaival kapcsolatban, ha ugyanazon biztosítékon belül egymással versengő biztonsági érdekek vannak.

általában:

• az ellenőrzés által tökéletesített biztonsági érdekek (bizonyos pénzügyi eszközökre korlátozva) a legmagasabb prioritást élvezik.
• ezután a PMSIs-k ‘szuper’ prioritást élveznek más tökéletesített biztonsági érdekekkel szemben, ha bizonyos feltételek teljesülnek, és ha azokat a szükséges határidőn belül megfelelően nyilvántartásba veszik a PPS-nyilvántartásban.
• a tökéletesített érdekek elsőbbséget élveznek a nem tökéletesített érdekekkel szemben.
• az egymás közötti tökéletesített érdekek és a nem tökéletesített érdekek közötti prioritást az “időben először” határozza meg.
• a nem tökéletes érdekek közötti prioritást a csatolás sorrendjében határozzák meg.

a személyes vagyontárgyak különböző fajtáival kapcsolatos egyéb különleges elsőbbségi szabályok is léteznek (ideértve az egyéb jogszabályok által előírt szabályokat is). Az elsőbbségi Szabályokat a biztosított felek helyettesíthetik, akik egymás között alárendelési megállapodásokat köthetnek.

mezőgazdasági biztonsági érdekek és elsőbbségi szabályok

a PPSA a mezőgazdasági érdekekre vonatkozó különös szabályokat is meghatároz. A növénykultúrákkal kapcsolatos tökéletesített biztonsági érdekeltség birtokosa elsőbbséget élvez az ugyanazon növénykultúrákkal kapcsolatos biztonsági érdekeltség más birtokosaival szemben, ahol rendelkezik:

• megadott érték.
• az értéket megadták, hogy lehetővé tegyék a növények termesztését.
• vagy biztonsági megállapodást kötnek a növények termesztése közben, vagy a növényeket a biztonsági megállapodás megkötésétől számított hat hónapon belül ültetik el.

ennek legkézenfekvőbb példája a termelőnek adott banki hitel, amely lehetővé teszi a termesztő számára, hogy termését termesse, miközben a növények növekednek, vagy a hitel nyújtását követő hat hónapon belül.

Vevővédelem

a PPSA számos szabályt határoz meg arra vonatkozóan, hogy a vevő bármilyen biztonsági érdek nélkül átveheti a személyes vagyont.

az egyik szabály előírja, hogy ha nem tökéletes biztonsági érdek áll fenn. Az a vevő, aki új értéket nyújt, a biztosítékot a biztonsági érdekektől mentesen szerezheti meg. Például, ha egy gabonaszállítmány termelője hitelfeltételekkel értékesíti a gabonát egy kereskedőnek, vagy ha szándékában áll a gabona tulajdonjogát a fizetésig megtartani, de a termelő nem regisztrálja biztonsági érdekeltségét, és egy harmadik fél vevő fizet a kereskedőnek az árukért (de a kereskedő nem fizet a termelőnek), akkor a Vevő a biztosítékot (azaz a gabonát) a termelő biztonsági érdekétől mentesen szerzi meg.

egy másik szabály előírja, hogy a vevő bármilyen biztonsági érdektől mentesen átveheti a személyes vagyont, ha azt az eladó szokásos üzletmenetében, az ilyen jellegű áruk értékesítésében értékesítette. Az Általános szabályra kivételek vonatkoznak, amelyek közül az egyik magában foglalja, ha a Vevőnek tényleges tudomása volt arról, hogy az eladás a biztonsági érdeket előíró biztonsági megállapodás megsértését jelenti.

vegyes áruk

a PPSA speciális szabályokat is tartalmaz az olyan áruk biztonsági érdekeinek kezelésére, amelyek nagyobb tömeg vagy termék azonosíthatatlan részévé válnak. Például, ha a gabonát egy egyéni termelő szállítja egy ömlesztett szállító raktárhelyiségébe, és összekeveredik az ömlesztett szállító által tárolt más gabonával. Lehetőség van a biztonsági érdekek tökéletesítésére azokban az árukban, amelyek később összekeverednek. Az összekapcsolt áruk iránti biztonsági érdek akkor is fennáll, ha az eredeti áruk személyazonossága elveszik. Vannak speciális elsőbbségi szabályok, amelyek több biztonsági érdekkel foglalkoznak egy kevert termékben vagy tömegben. Vegye figyelembe, hogy a tömegre vonatkozó biztonsági érdek értéke az eredeti áruk azon a napon érvényes értékére korlátozódik, amikor azok a termék vagy a tömeg részévé váltak.

árukból származó bevétel

a biztosított felek biztonsági megállapodásukban meghatározhatják, hogy biztonsági érdekük kiterjed a biztosíték bevételére. Számos szabály határozza meg, hogy a bevétel mikor azonosítható vagy nyomon követhető, és amikor a biztosított fél kérheti a biztosítékból származó bevételre vonatkozó biztonsági érdekének érvényesítését, beleértve a növénytermesztésből származó bevételeket is.

ismételten meg kell jegyezni, hogy a biztosítékkal fedezett összeg (és annak bevétele) a biztosíték piaci értékére korlátozódik, közvetlenül azelőtt, hogy a biztosíték a bevételt keletkeztette volna.

dolgozott példák Ausztrál gabona kereskedelmi tranzakciók

Tekintsük a fenti ábra (tegyük fel, hogy minden tranzakció zajlik Ausztráliában), és a következő dolgozott példák:

a termelő perspektívája

a termelő gabonáját szállítmány alapján szállították az ömlesztettáru-kezelőnek, és birtokában van, és a gabonát összekeverik az ömlesztettáru-kezelő által tárolt gabonával. A termelő tulajdonjog-átruházási megállapodást köt a kereskedővel, amelyet az ömlesztett áru kezelője könnyít meg.

a termelőnek megfelelő intézkedéseket kell hoznia a gabonával kapcsolatos biztonsági érdekeinek védelme érdekében, és mérlegelnie kell például:

• megvédi magát abban az esetben, ha az ömlesztett kezelő fizetésképtelenné válik.
• védelmet nyújt olyan körülmények között, amikor a szállítmány birtoklása a fizetés beérkezése előtt a kereskedőre száll, abban az esetben, ha a kereskedő nem fizet vagy fizetésképtelenné válik.

a kereskedő perspektívája

a kereskedő megvásárolta és kifizette a termelő gabonáját, de még nem vette birtokba vagy értékesítette a gabonát. A kereskedőnek megfelelő intézkedéseket kell bevezetnie a gabonával kapcsolatos biztonsági érdekeinek védelme érdekében, és mérlegelnie kell például:

• a gabonában fennálló biztonsági érdekének tökéletesítése oly módon, hogy az ömlesztettáru-kezelő kamatkövetelése a kereskedő biztonsági érdekének legyen alárendelve.
• megvédi magát a Vevő fizetésképtelenségétől, ha a kereskedő azonnali fizetés nélkül eladja és átadja a gabonát.

Vevő szemszögéből

a kereskedő nem fizetett a termelő gabona cím átruházási megállapodás. A kereskedő tovább értékesítette ezt a gabonát (az ömlesztett szállító kevert gabona tárolásának részeként) a Vevőnek azáltal, hogy határidős értékesítési megállapodást kötött a gabona fizikai szállítása nélkül.

a gabona az ömlesztettáru-szállító raktáraiban marad mindaddig, amíg a Vevő a gabonát az ömlesztettáru-kezelőtől birtokba nem veszi, és teljes egészében kifizeti a kereskedőnek. A vevőnek megfelelő intézkedéseket kell bevezetnie a gabonával kapcsolatos biztonsági érdekeinek védelme érdekében, és mérlegelnie kell például:

• hogy a Vevő szembesülhet-e a termelő vagy az ömlesztett áru kezelőjének versengő követeléseivel (azaz a meg nem fizetett tárolási díjakkal).
• hogy a Vevő strukturálhatja-e megállapodásait a PPSA szerinti jogszabályi védelem bármelyikének kihasználása érdekében annak érdekében, hogy a szemeket mentesítse minden más biztonsági érdektől.

(Megjegyzés: amennyiben a vevő külföldi jogalany, a PPSA által szabályozott biztonsági érdekekre különleges külföldi joghatósági szabályok vonatkoznak.)

ajánlások

erősen javasoljuk, hogy a vállalkozások:

• tekintse át kereskedési tevékenységüket annak megállapítása érdekében, hogy szükség lehet-e a személyes vagyon feletti biztonsági érdek regisztrálására.
• felülvizsgálják szerződéseiket vagy kereskedelmi megállapodásaikat annak biztosítása érdekében, hogy azok az új rendszer fényében maximális védelmet és rugalmasságot biztosítsanak.
• felülvizsgálják belső eljárásaikat, hogy megbizonyosodjanak arról, hogy a személyzet megfelelően képzett; hogy a biztonsági érdek nyilvántartásba vétele (vagy más tökéletesítési eszköz) megtörténik; és hogy megfelelő nyilvántartásokat vezetnek a regisztrált biztonsági érdek bármely kihívására.
• rendszeresen ellenőrizze a velük szemben regisztrált biztonsági érdekeket (azaz ha Ön áruk és szolgáltatások vásárlója, előfordulhat, hogy a beszállítók érdeklődést regisztráltak Ön ellen).

további információkért kérjük, forduljon Aaron Jordan, Partner, a +61 (0)3 8601 4535 vagy [email protected], vagy Chris Lockwood, Partner, a +61 (0)3 8601 4508 vagy [email protected], vagy Hazel Brasington, Partner, a +61 (0)3 8601 4533 vagy [email protected], vagy Stephen Thompson, Partner a +61 (0)2 9320 4646 vagy [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

Download file as PDF