HFW | Personal Property Securities Act 2009: yleiskatsaus ja…

Personal Property Securities Act 2009: Overview and implications for commodities trading

Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) tulee voimaan lokakuussa 2011. PPSA on suuri uudistus, jolla luodaan yhtenäinen kansallinen järjestelmä ”henkilökohtaiseen omaisuuteen” liittyvien ”turvallisuusetujen” säätelemiseksi.

PPSA: lla on kauaskantoisia seurauksia Australiassa liiketoimintaa harjoittaville tahoille, mukaan lukien perushyödykekauppaan osallistuvat sidosryhmät. Yritysten on oltava tietoisia siitä, että tietyt liiketoimet, joiden ei perinteisesti katsota luovan turvallisuutta, voivat nyt johtaa turvallisuusintressiin, jota on hiottava PPSA: n puitteissa. Tavaroiden omistusoikeus tai omistus ei enää tarjoa riittävää suojaa. Vakuusintressin täyttämättä jättämisellä on vakuuden piiriin kuuluvalle osapuolelle vakavia seurauksia, jos vakuusintressin tarjoava osapuoli tulee maksukyvyttömäksi.

mikä on PPSA ja miksi se otetaan käyttöön?

PPSA korvaa nykyiset henkilökohtaiseen omaisuuteen liittyvien turvallisuusetujen rekisteröintijärjestelmät yhdistäen yli 70 erillistä Kansainyhteisön, Valtion, territorion ja common law-sääntöä, jotka tällä hetkellä koskevat henkilökohtaista omaisuutta koskevia arvopapereita. Joukko olemassa olevia rekistereitä lakkautetaan, ja sen sijaan PPSA Perustaa yhden kansallisen rekisterin, PPS-rekisterin, henkilökohtaiseen omaisuuteen liittyvien turvallisuusintressien rekisteröimiseksi. Jos vakuusosuutta ei ole kirjattu OSTOVOIMAPARITEETTIREKISTERIIN (tai jos se on muutoin täydellistetty), omistusosuus omaisuudesta voi kadota kyseistä omaisuutta koskevan myöhemmän liiketoimen vuoksi, vaikka henkilö edelleen ”omistaisi” kiinteistön (eli vuokralleantajana tai myyjänä omistusoikeuden säilyttämisen nojalla).

mikä on turvallisuusintressi?

PPSA: n mukainen vakuusosuus on henkilökohtaiseen omaisuuteen liittyvä intressi, joka perustuu liiketoimeen, joka tosiasiallisesti turvaa velvoitteen maksamisen tai täyttämisen, ottamatta huomioon liiketoimen muotoa tai sen henkilön henkilöllisyyttä, jolla on omistusoikeus omaisuuteen. Myyjällä on esimerkiksi omistusoikeuden säilyttämisen perusteella myytävistä tavaroista vakuusintressi siihen asti, kunnes ostaja maksaa myyjälle. Lisäksi tavaroiden vuokraajalla on turvallisuusetu tavaroista, joita vuokrausjärjestely koskee.

on myös tiettyjä etuja, joita PPSA: n mukaan pidetään turvallisuusetuina riippumatta siitä, varmistaako liiketoimi tosiasiallisesti velvoitteen maksamisen tai täyttämisen. Muun muassa lähettäjällä, joka toimittaa tavaroita vastaanottajalle kaupallisen lähetyksen yhteydessä (jos lähettäjällä säilyy tavaroiden omistusoikeus mutta jos lähettäjä toimittaa tavarat vastaanottajalle tavaroiden käsittelyä varten ja molemmat osapuolet käsittelevät kyseisiä tavaroita tavanomaisessa liiketoiminnassa), katsotaan olevan näihin tavaroihin liittyvä vakuusintressi.

mikä on PMSI?

on olemassa tietty arvopaperiluokka, jota kutsutaan Ostorahaturvakoroksi eli PMSI: ksi, joka antaa haltijoille lisää etuoikeuksia. PMSIs-tietojärjestelmään sisältyy vakuuksiin liittyvä,:

• myyjä, joka on varmistanut kauppahinnan maksuvelvollisuuden (eli tavarantoimittaja, joka myy tavaroita, joiden omistusoikeus säilyy).
• henkilö, joka antoi arvon vakuuden ostoon (eli rahoittajan vakuusintressit).
• vuokralleantajan tai takaajan ETU OSTOVOIMAEHTOISEN vuokrasopimuksen perusteella (tämän tiedotteen soveltamisalan ulkopuolella).
• sellaisen lähettäjän etu, joka toimittaa omaisuutta kaupallisen lähetyksen perusteella.

ulosmittaus, täydellisyys ja maksukyvyttömyys

vakuudellisen osapuolen on ”liitettävä” ja ”täydellistettävä” omaan omaisuuteensa kohdistuva turvallisuusetunsa. Useimmissa tapauksissa kiinnitys tapahtuu, kun osapuolet tekevät sopimuksen, joka luo turvallisuusintressin (esim.kun ostajan ja myyjän välillä toteutetaan omistusoikeuden säilyttämistä koskeva kauppasopimus).

vakuudellisen osapuolen on tällöin ”täydellistettävä” vakuusetunsa säilyttääkseen etuoikeutensa ja varmistaakseen, että vakuusetu on täytäntöönpanokelpoinen toimiluvan antajan (esim.ostajan) maksukyvyttömyystilanteessa tai muussa täytäntöönpanoskenaariossa. Jos vakuusintressiä ei saavuteta, ”vakuudellista” osapuolta kohdellaan vakuudettomana velkojana toimiluvan antajan (eli ostajan) maksukyvyttömyystilanteessa.

turvallisuusintressin täydellistämiseen on neljä päämenetelmää, mm.:

• rekisteröinti PPS-rekisteriin.
• vakuuden haltuunotto (muu kuin takavarikko).
• joilla on määräysvalta vakuuksiin (määräysvalta rajoittuu tiettyihin rahoitusvarojen ryhmiin).
• ppsa: n väliaikaiset täydellisyyssäännöt.

useimmissa tapauksissa turvattu osapuoli täydentää turvallisuusetuaan rekisteröimällä sen OSTOVOIMAREKISTERIIN.

selkeä viesti on, että turvallisuusintressin turvaamiseksi on ratkaisevan tärkeää, että ryhdytään mahdollisuuksien mukaan käytännön toimiin tämän intressin täydellistämiseksi.

PPS-Rekisteri

PPS-rekisteri on sähköinen rekisteri, jonka odotetaan olevan käytettävissä 24/7, jotta se voi vastaanottaa ilmoituksia ja mahdollistaa hakujen tekemisen maksua vastaan. Rajoitettu määrä olemassa olevia rekistereitä siirtyy automaattisesti OSTOVOIMAREKISTERIIN. Turvattujen osapuolten on rekisteröitävä turvallisuusintressinsä tiukassa aikataulussa.

tietyissä olosuhteissa yhdellä rekisteröinnillä voidaan kattaa useita liiketoimia. Tämä tarkoittaa sitä, että jos on tavallista, että myyjä (joka luovuttaa omaisuutta omistusoikeuden säilyttämisen perusteella) luovuttaa toistuvasti omaisuutta samalle ostajalle, myyjän ei välttämättä tarvitse esittää kyseistä ostajaa varten kuin yksi rahoitusselvitys.

Prioriteettisäännöt

PPSA sisältää yksityiskohtaisia määräyksiä, jotka koskevat arvopaperietujen prioriteetteja silloin, kun samoissa vakuuksissa on kilpailevia arvopaperietuja.

yleisesti:

• valvonnalla täydennetyt turvallisuusedut (rajoitettu tiettyihin rahoitusvaroihin) ovat etusijalla.
• PMS: llä on silloin ”super” – prioriteetti muihin täydellistettyihin turvallisuusetuihin nähden, jos tietyt edellytykset täyttyvät ja jos ne rekisteröidään asianmukaisesti OSTOVOIMAPAREKISTERIIN vaaditussa määräajassa.
• Täydellistetyt edut ovat etusijalla havaitsemattomiin etuihin nähden.
• ensisijaisuus niiden kesken täydellistyneiden etujen ja niiden kesken toteutumattomien etujen välillä määritetään ”ensimmäistä kertaa” – periaatteella.
• tärkeysjärjestys ilmoittamattomien etujen välillä määräytyy liittymisjärjestyksessä.

on olemassa muita erityisiä prioriteettisääntöjä, jotka koskevat erilaista henkilökohtaista omaisuutta (muun lainsäädännön asettamat säännöt mukaan luettuina). Ensisijaisia sääntöjä voivat syrjäyttää turvatut osapuolet, jotka voivat tehdä keskenään alistussopimuksia.

maatalouden turvallisuusetuja ja ensisijaisia tavoitteita koskevat säännöt

PPSA: ssa vahvistetaan myös maatalouden etuja koskevat erityissäännöt. Viljelmiä koskevan täydentävän vakuusetuuden haltijalle annetaan ”etusija” suhteessa muihin niiden samojen viljelykasvien vakuusetujen haltijoihin, joissa hänellä on:

• annettu arvo.
• arvo on annettu, jotta sato voidaan tuottaa.
• joko tehdään vakuussopimus viljelyn ajaksi tai viljelmät istutetaan kuuden kuukauden kuluessa vakuussopimuksen tekemisestä.

ilmeisin esimerkki tästä on pankkilaina, joka annetaan viljelijälle, jotta tämä voi tuottaa satonsa viljelyn aikana tai kuuden kuukauden kuluessa lainan myöntämisestä.

Ostajansuoja

PPSA: ssa on joukko sääntöjä, joiden mukaan ostaja voi ottaa henkilökohtaista omaisuutta ilman vakuusintressiä.

yhdessä säännössä määrätään, että jos kyseessä on havaitsematon turvallisuusintressi. Uutta arvoa tarjoava ostaja voi hankkia vakuuden ilman vakuuskorkoa. Esimerkiksi jos viljalähetyksen viljelijä myy viljan elinkeinonharjoittajalle luottoehdoin tai jos viljassa on tarkoitus säilyttää omistusoikeus maksuun asti, mutta viljelijä ei rekisteröi vakuusosuuttaan ja kolmannen osapuolen ostaja maksaa tavarasta elinkeinonharjoittajalle (mutta elinkeinonharjoittaja ei maksa viljelijälle), ostaja hankkii vakuuden (eli viljan) ilman viljelijän vakuusetua.

toisen säännön mukaan ostaja voi ottaa henkilökohtaisen omaisuuden ilman vakuusintressiä, jos se on myyty myyjän tavanomaisessa liiketoiminnassa, joka koskee tällaisten tavaroiden myyntiä. Yleissääntöön sovelletaan poikkeuksia, joista yksi Sisältää, jos ostajalla oli tosiasiallista tietoa, että kauppa rikkoo vakuussopimusta, jossa määrätään vakuusintressistä.

sekoitetut tavarat

PPSA sisältää myös erityisiä sääntöjä sellaisten tavaroiden turvallisuusintressien käsittelemiseksi, joista tulee tunnistamaton osa suurempaa massaa tai tuotetta. Esimerkiksi silloin, kun yksittäinen viljelijä toimittaa viljan irtotavaran käsittelijän varastotiloihin ja sekoittuu irtotavaran käsittelijän varastoimaan muuhun viljaan. Turvallisuusintressejä on mahdollista täydentää tavaroissa, jotka myöhemmin sekoittuvat. Turvallisuusintressi sekaantuviin tavaroihin jatkuu, vaikka alkuperäistavaran identiteetti katoaisi. On olemassa erityisiä prioriteettisääntöjä, jotka koskevat useita turvallisuusintressejä sekoitetussa tuotteessa tai massassa. Huomaa, että massaan liittyvän vakuusintressin arvo rajoittuu alkuperäisten tavaroiden arvoon päivänä, jona niistä tuli osa tuotetta tai massaa.

tavaroiden tuotot

vakuudelliset osapuolet voivat vakuussopimuksessaan täsmentää, että niiden vakuusintressi ulottuu vakuudesta saataviin tuottoihin. On olemassa useita sääntöjä, joissa säädetään, milloin tuotto on tunnistettavissa tai jäljitettävissä ja milloin vakuutena oleva osapuoli voi pyrkiä panemaan vakuuden tuoton, myös viljelykasvien tuoton osalta, täytäntöön.

huomaa jälleen, että vakuuden vakuutena oleva määrä (ja sen tuotto) rajoitetaan vakuuden markkina-arvoon välittömästi ennen kuin vakuudesta on saatu tuotto.

Työesimerkkejä Australian viljakaupoista

tarkastellaan yllä olevaa kaaviota (oletetaan, että kaikki liiketoimet tapahtuvat Australiassa) ja seuraavia työesimerkkejä:

viljelijän näkökulma

viljelijän vilja on toimitettu Irtotavarankäsittelijälle ja se on hänen hallussaan lähetysperusteisesti, ja vilja sekoitetaan Irtotavarankäsittelijän varastoimaan viljaan. Viljelijä tekee kauppiaan kanssa omistusoikeuden siirtojärjestelyn, jota Irtotavaran käsittelijä helpottaa.

viljelijän on toteutettava asianmukaiset järjestelyt suojellakseen viljaan liittyviä turvallisuusetujaan ja harkitakseen esimerkiksi:

• suojautua siltä varalta, että Irtolastinkäsittelijä joutuisi maksukyvyttömäksi.
• suojautuminen tilanteissa, joissa lähetyksen hallussapito siirretään elinkeinonharjoittajalle ennen maksun vastaanottamista siinä tapauksessa, että elinkeinonharjoittaja jättää maksun suorittamatta tai tulee maksukyvyttömäksi.

elinkeinonharjoittajan näkökulma

elinkeinonharjoittaja on ostanut ja maksanut viljelijän viljan, mutta ei ole vielä ottanut viljaa haltuunsa tai myynyt. Toimijan on otettava käyttöön asianmukaiset järjestelyt suojellakseen viljan turvallisuusetuja ja harkittava esimerkiksi:

• sen vakuusintressin täydentäminen viljan osalta siten, että Irtolastinkäsittelijän korkovaatimus on huonompi kuin elinkeinonharjoittajan vakuusosuus.
• suojautuminen ostajan maksukyvyttömyydeltä, jos elinkeinonharjoittaja myy ja siirtää viljan ilman välitöntä maksua.

ostajan näkökulma

elinkeinonharjoittaja ei ole maksanut viljelijän viljasta arvonimen siirtojärjestelyllä. Kauppias on myynyt tämän viljan (osana Irtotavaran sekavarastoa) ostajalle tekemällä ennakkomyyntijärjestelyn ottamatta vastaan viljan fyysistä toimitusta.

vilja pysyy Irtolastinkäsittelijän varastotiloissa, kunnes ostaja ottaa viljan haltuunsa Irtolastinkäsittelijältä ja maksaa sen kokonaisuudessaan kauppiaalle. Ostajan on toteutettava asianmukaiset järjestelyt suojellakseen viljan turvallisuusetuaan ja harkittava esimerkiksi:

• siitä, voiko ostajalla olla Viljelijän tai Irtolastinkäsittelijän kilpailevia vaatimuksia (eli maksamattomia varastointimaksuja).
• Voiko ostaja jäsentää järjestelynsä hyödyntääkseen jotakin PPSA: n lainsäädännöllistä suojaa saadakseen jyvät vapaiksi muista turvallisuuseduista.

(Huom.jos ostaja on ulkomainen yhteisö, PPSA: n sääntelemiin turvallisuusintresseihin sovelletaan erityisiä ulkomaisia lainkäyttövaltasääntöjä.)

suositukset

suosittelemme vahvasti, että yritykset:

• tarkastelevat kaupankäyntitoimintaansa selvittääkseen, onko niiden mahdollisesti rekisteröitävä henkilökohtaista omaisuutta koskeva vakuusintressi.
• tarkastelevat sopimuksiaan tai kauppasopimuksiaan varmistaakseen, että ne tarjoavat mahdollisimman suuren suojan ja joustavuuden uuden järjestelmän mukaisesti.
• tarkastelevat sisäisiä menettelyjään varmistaakseen, että henkilöstö on asianmukaisesti koulutettu, että turvallisuusintressin rekisteröinti (tai muu täydellistäminen) tapahtuu ja että rekisteröidyn turvallisuusintressin mahdollisiin haasteisiin vastataan asianmukaisesti.
• tarkista määräajoin niitä vastaan rekisteröidyt turvallisuusedut (eli jos olet tavaroiden ja palvelujen ostaja, tavarantoimittajat ovat saattaneet rekisteröidä sinua vastaan olevan osuuden).

lisätietoja antaa yhteistyökumppani Aaron Jordan, puh. +61 (0) 3 8601 4535 tai [email protected] tai Chris Lockwood, partneri, +61 (0)3 8601 4508 tai [email protected] tai Hazel Brasington, partneri, +61 (0) 3 8601 4533 tai [email protected] tai Stephen Thompson, partneri + 61 (0) 2 9320 4646 tai [email protected], or Alexandra Birdseye, Associate, on +61 (0)3 8601 4549 or [email protected], or your usual contact at HFW.

Download file as PDF